張某某危險駕駛案刑事抗訴書

淅檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

淅川縣人民法院以（2020）豫1326刑初54號刑事判決書對被告人張某某危險駕駛一案作出判決：被告人張某某犯危險駕駛罪，判處拘役三個月，并處罰金人民幣3000元。本院于2020年3月10日收到該判決書，經(jīng)依法審查后認(rèn)為，該判決量刑適當(dāng)，但存在未將被告人因無證駕駛被行政拘留日期依法折抵刑期的錯誤。理由如下：

被告人張某某因無證駕駛，于2018年11月16日被淅川縣公安局行政拘留十日。因涉嫌危險駕駛罪，于2018年11月30日被淅川縣公安局取保候?qū)彙＝?jīng)淅川縣人民法院決定，于2020年1月18日由淅川縣公安局執(zhí)行逮捕。

淅川縣人民法院判決認(rèn)定，被告人張某某醉酒無證駕駛無號牌機(jī)動車在道路上行駛，且發(fā)生交通事故，對道路公共安全造成威脅，其行為已構(gòu)成危險駕駛罪。以危險駕駛罪判處被告人張某某判處拘役三個月，并處罰金3000元。說明在對被告人張某某量刑時已將無證駕駛作為危險駕駛罪的量刑情節(jié)予以考慮，但在判決時未將被告人因無證駕駛被行政拘留日期依法折抵刑期。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動車刑事案件適用法律若干問題的意見》第二條規(guī)定的從重處罰情節(jié)中，就包括“有嚴(yán)重超員、?超載或者超速駕駛，無駕駛資格駕駛機(jī)動車，使用偽造或者變造的機(jī)動車牌證等嚴(yán)重違反道路交通安全法的行為”。即法律規(guī)定將無證駕駛行為作為危險駕駛罪的從重處罰情節(jié)一并進(jìn)行刑事責(zé)任上的評價?！蹲罡叻ㄔ貉芯渴谊P(guān)于行政拘留日期折抵刑期問題的電話答復(fù)》明確，如果被告人被判處刑罰的犯罪行為和以前受行政拘留處分的行為系同一行為，被拘留的日期應(yīng)予折抵刑期。該答復(fù)對“同一行為”?進(jìn)行了具體解釋：“既可以是判決認(rèn)定同一性質(zhì)的全部犯罪行為，也可以是同一性質(zhì)的部分犯罪行為。只要是以前受行政拘留處分的行為，后又作為犯罪事實的全部或者一部分加以認(rèn)定，其行政拘留的日期即應(yīng)予折抵刑期?！薄吨腥A人民共和國行政處罰法》第二十八條明確規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪，法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，?應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金?！?/span>

因此，被告人張某某無證駕駛已作為危險駕駛罪的量刑情節(jié)，其被行政拘留的十日應(yīng)當(dāng)折抵危險駕駛罪的刑期。

綜上所述，淅川縣人民法院（2020）豫1326刑初54號刑事判決書對被告人張某某量刑時已將其無證駕駛作為危險駕駛罪的量刑情節(jié)予以考慮，但未將公安機(jī)關(guān)已對被告人因無證駕駛予以行政拘留的日期折抵相應(yīng)刑期屬于適用法律錯誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確適用法律，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此?致

河南省南陽市中級人民法院

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?河南省淅川縣人民檢察院?

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???????????????????????????????二Ｏ二Ｏ年三月十一日

附：

被告人張某某現(xiàn)羈押于淅川縣看守所。