寶雞市金臺區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

金檢訴刑抗〔2020〕1號

寶雞市金臺區(qū)人民法院以（2020）陜0303刑初199號刑事判決書對被告人巫某某詐騙罪一案作出判決：被告人巫某某犯職務(wù)侵占罪判處有期徒刑一年六個月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決適用法律錯誤，且認(rèn)定法定量刑情節(jié)不當(dāng)，確有錯誤。

一、被告人巫某某的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，構(gòu)成詐騙罪，理由如下：

1.被告人巫某某身為公司設(shè)計師沒有收取客戶裝修款的職責(zé)，其雖曾向公司財務(wù)人員索要收款收據(jù)，但理由是向被害人任某某收裝修款，而此時任某某的裝修款已被巫某某私下收取用于網(wǎng)絡(luò)賭博揮霍，在其向財務(wù)人員索要收款收據(jù)時，詐騙行為已經(jīng)既遂。雖然被告人私下收取被害人郭某某、趙某某裝修款時開了收據(jù)，但公司并未授權(quán)且不知情。

2.被告人巫某某利用身為公司設(shè)計師的工作之便，首先在公司財物人員處騙取空白收款收據(jù)，后又虛構(gòu)公司讓其催款的事實，隱瞞籌集賭資的真相，使得三名被害人陷入錯誤認(rèn)識，誤以為公司指派巫某某收款，后主動交付財物，所騙錢款全部被用于網(wǎng)絡(luò)賭博揮霍。

3.即使收款行為構(gòu)成表見代理，公司可能承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，但不能因公司承擔(dān)了相應(yīng)的民事責(zé)任而認(rèn)為行為人非法占有對象是公司財產(chǎn)，對此最高法指導(dǎo)案例中已有認(rèn)定。

綜上，被告人巫某某具有非法占有他人財物的主觀故意，客觀上無收款職權(quán)亦未利用自身因執(zhí)行職務(wù)而獲取經(jīng)手本單位財物的便利條件，而是虛構(gòu)事實、隱瞞真相騙取他人財物，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究其刑事責(zé)任。

二、被告人巫某某未自動投案，被抓時并不知公司報警，且到案后對影響定罪量刑的關(guān)鍵犯罪事實未如實供述，不符合認(rèn)定自首的條件，依法不應(yīng)認(rèn)定有自首情節(jié)。

綜上所述，該判決適用法律錯誤，且認(rèn)定法定量刑情節(jié)不當(dāng)，為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

寶雞市金臺區(qū)人民法院

寶雞市金臺區(qū)人民檢察院

2020年11月30日