湛江經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

湛開檢公訴刑抗〔2019〕4號

湛江經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院以（2019）粵0891刑初198號書對被告人容某某、鄭某甲、鄭某乙涉嫌組織賣淫、被告人鄭某丙、阮某某、陳某某、劉某某涉嫌協(xié)助組織賣淫一案判決：被告人容某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣50000元；被告人鄭某甲犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣20000元；被告人陳某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5000元；被告人劉某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5000元；被告人鄭某丙犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣4000元；被告人阮某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣4000元；被告人鄭某乙犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣3000元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決對被告人鄭某甲、鄭某乙的行為定性適用法律錯誤、量刑不當(dāng)，確有錯誤。理由如下：

一、原判決認(rèn)定鄭某甲、鄭某乙的行為構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪，屬適用法律錯誤。

原判決認(rèn)定鄭某甲負(fù)責(zé)日常賣淫工作安排、記賬管人，鄭某乙輔助鄭某甲從事夜班工作的行為構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪，屬適用法律錯誤，二人的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成組織賣淫罪。

行為人在主觀上形成共同組織賣淫的故意，客觀上有共同的組織賣淫行為的，才構(gòu)成組織賣淫共同犯罪。且行為人對賣淫活動有策劃、指揮、管理、控制、安排、調(diào)度等組織行為（實行行為），對賣淫者的賣淫活動已經(jīng)形成有效管理與控制。因此，在組織賣淫活動中對賣淫者的賣淫活動直接實施安排、調(diào)度等行為，屬于對賣淫者進(jìn)行管理的組織行為，不論是主犯、從犯，還是實行犯、幫助犯，都應(yīng)當(dāng)按照組織賣淫罪定罪處罰，而不是根據(jù)分工或者作用不同而分別定罪。

本案被告人鄭某甲、鄭某乙是受被告人容某某雇傭領(lǐng)取固定工資，被安排通過微信“AA公眾號”來對賣淫活動進(jìn)行調(diào)度、控制的，其利用“AA公眾號”向部分賣淫女發(fā)布各項管理制度及嫖資分配制度，且為了躲避打擊方便組織賣淫，其每天創(chuàng)建包括賣淫女、介紹賣淫服務(wù)者在內(nèi)的賣淫組織工作微信群，實時監(jiān)督賣淫女上班情況，與容某某隨時調(diào)度賣淫活動，賣淫人員的調(diào)度、薪酬都由其實際控制、掌握。此外，“AA公眾號”還負(fù)責(zé)收取、分配嫖資。因此，被告人鄭某甲、鄭某乙在整個共同犯罪過程中起重要地位，與一般工作人員工作內(nèi)容不同，其管理、控制著賣淫活動，與賣淫人員之間存在管理與被管理的關(guān)系，已經(jīng)超出了協(xié)助組織賣淫的行為范疇，符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以組織賣淫罪定罪處罰。

二、原判決對被告人鄭某甲、鄭某乙的量刑畸輕，屬量刑不當(dāng)。

被告人鄭某甲的行為構(gòu)成組織賣淫罪，涉案賣淫組織非法獲利數(shù)額達(dá)1205533元，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，其法定刑為“十年以上有期徒刑，并處罰金”。被告人鄭某乙的行為構(gòu)成組織賣淫罪，涉案組織他人賣淫非法獲利未超過100萬元，其法定刑為“五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。因鄭某甲、鄭某乙負(fù)責(zé)日常賣淫工作安排、調(diào)度賣淫活動是受容某某雇傭、指使，其在組織賣淫的共同犯罪中起次要作用，系從犯，依照刑法第二十七條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。綜上，原判決是適用協(xié)助組織賣淫罪的法定刑幅度對被告人鄭某甲、鄭某乙進(jìn)行量刑的，屬量刑不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)適用組織賣淫罪“情節(jié)嚴(yán)重”的法定刑對鄭某甲進(jìn)行量刑，適用組織賣淫罪“一般情節(jié)”的法定刑對鄭某乙進(jìn)行量刑。

綜上所述，該判決對被告人鄭某甲、鄭某乙的行為定性適用法律錯誤、量刑不當(dāng)，確有錯誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湛江經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院

2019年11月28日