山東省蘭陵縣人民檢察院

刑事抗訴書

蘭檢公訴刑抗〔2018〕6號(hào)

山東省蘭陵縣人民法院于2018年8月31日以（2018）魯1324刑初342號(hào)刑事判決書，對(duì)被告人宋某某犯貪污罪，判處有期徒刑十年零八個(gè)月，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元；對(duì)被告人任某某犯貪污罪，判處有期徒刑七年零十個(gè)月，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元；對(duì)被告人王某某犯貪污罪，判處有期徒刑七年零十個(gè)月，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元；對(duì)被告人姜某某犯貪污罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元。本院于2018年9月4日收到判決書，依法審查后認(rèn)為該判決對(duì)被告人姜某某、任某某、王某某量刑嚴(yán)重不均衡，對(duì)被告人姜某某量刑畸輕。理由如下：

1、姜某某在本案中的犯罪情節(jié)比任某某、王某某嚴(yán)重。

（1）姜某某的貪污數(shù)額比任某某、王某某多。

本案中，姜某某涉案10起，貪污數(shù)額共計(jì)358.24元；任某某涉案9起，貪污數(shù)額共計(jì)338.24元；王某某涉案9起，貪污數(shù)額共計(jì)338.24元。姜某某的貪污數(shù)額比任某某、王某某多20萬(wàn)元。

（2）姜某某在共同貪污中所起作用，比任某某、王某某大。

本案中，姜某某系興峰公司會(huì)計(jì)，除起訴書指控的第二起貪污事實(shí)之外，所有的貪污事實(shí)都由姜某某負(fù)責(zé)具體的實(shí)施、操作，而任某某、王某某除參與共謀之外，多是被動(dòng)等待分配貪污款項(xiàng)。雖然本案不宜區(qū)分主、從犯，但姜某某在本案中所起的作用應(yīng)比任某某、王某某略大。

2、姜某某沒有比任某某、王某某從輕處罰的量刑情節(jié)。

本案中，判決書認(rèn)定姜某某的量刑情節(jié)包括：自首、積極繳納違法所得、主動(dòng)繳納罰金；認(rèn)定任某某、王某某的量刑情節(jié)包括：自首、積極繳納違法所得。三人量刑情節(jié)的區(qū)別主要在于違法所得和罰金的繳納情況。

在案件調(diào)查階段，宋某某向蘭陵縣監(jiān)察委員會(huì)繳納違法所得、違紀(jì)所得共計(jì)94.3萬(wàn)元；任某某向蘭陵縣監(jiān)察委員會(huì)繳納違法所得、違紀(jì)所得共計(jì)101.39萬(wàn)元；王某某向蘭陵縣監(jiān)察委員會(huì)繳納違法所得、違紀(jì)所得共計(jì)92.71萬(wàn)元。在案件審判階段，姜某某向蘭陵縣人民法院繳納違法所得、罰金共計(jì)111.31萬(wàn)元。

通過(guò)對(duì)比，姜某某、任某某、王某某三人在案件的不同階段，向不同國(guó)家機(jī)關(guān)繳納款項(xiàng)的數(shù)量大致相當(dāng)（姜某某貪污數(shù)額本就比任某某、王某某二人多20萬(wàn)元），雖然繳納款項(xiàng)的名目不同，但款項(xiàng)最終均交與國(guó)家財(cái)政，不能因不同的繳納方式產(chǎn)生不同的處理結(jié)果。

3、繳納罰金不能作為對(duì)姜某某從輕處罰的量刑情節(jié)。

本案中，判決書對(duì)姜某某判處輕于任某某、王某某刑罰的主要依據(jù)系姜某某在蘭陵縣人民法院對(duì)本案作出判決之前，繳納罰金50萬(wàn)元。但根據(jù)是否預(yù)先履行罰金刑確定主刑的幅度，明顯違反法律邏輯，也違反罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。

人民法院對(duì)被告人定罪、量刑的依據(jù)是犯罪的事實(shí)、性質(zhì)，以及自首、立功、退贓等量刑情節(jié)。人民法院在綜合考慮上述因素的情況下，對(duì)被告人判處適當(dāng)?shù)男塘P。刑罰包括主刑和附加刑，罰金系附加刑的一種。對(duì)需要判處罰金刑的被告人，其罰金刑應(yīng)當(dāng)且只能在判決書中予以確認(rèn)，判決書在判決罰金刑的同時(shí)，也一并會(huì)對(duì)主刑作出判決。在判決書對(duì)罰金刑作出判決之前，人民法院收取被告人罰金是沒有法律依據(jù)的；在判決書對(duì)罰金刑作出判決之后，主刑也已經(jīng)作出判決，罰金是否繳納不可能再影響到主刑的判決。

罰金刑本就是刑罰的一部分，任何一個(gè)被告人對(duì)人民法院判處的罰金刑都有必須履行的義務(wù)，沒有討價(jià)還價(jià)的權(quán)利。對(duì)于拒絕繳納罰金的被告人，人民法院應(yīng)該進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。換言之，罰金是被告人本應(yīng)繳納的，不繳納也需要強(qiáng)制其繳納，對(duì)于所有被告人均需統(tǒng)一履行的一個(gè)義務(wù)，不可能再成為差別化的影響被告人刑罰的量刑情節(jié)。

綜上所述，蘭陵縣人民法院（2018）魯1324刑初342號(hào)刑事判決書對(duì)被告人姜某某、任某某、王某某量刑嚴(yán)重不均衡，對(duì)被告人姜某某量刑畸輕。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

山東省臨沂市中級(jí)人民法院

2018年9月14日

附：

1、被告人宋某某、姜某某、任某某、王某某現(xiàn)均羈押于蘭陵縣看守所。