湖北省仙桃市人民檢察院

刑事抗訴書

（二審程序適用）

鄂仙檢一部訴刑抗〔2020〕7號

湖北省仙桃市人民法院以（2020）鄂9004刑初156號書對被告人吳某某、李某某、夏某某開設(shè)賭場一案判處吳某某有期徒刑五年，并處罰金五萬元；判處李某某有期徒刑二年，并處罰金二萬元；判處夏某某有期徒刑二年，并處罰金二萬元。本院依法審查后認(rèn)為，因吳某某、李某某、夏某某以檢察機(jī)關(guān)量刑建議過重為由提出上訴，已不具備適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬處罰的基礎(chǔ)，致該判決適用法律不當(dāng)，確有錯誤，理由如下：

適用法律錯誤

我院受理該案后，鑒于吳某某、李某某、夏某某認(rèn)罪、悔罪，且案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，決定對三被告人適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬，并明確告知三被告人相關(guān)權(quán)利義務(wù)，三被告人在值班律師在場的情況下自愿簽署了《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》。據(jù)此，我院提起公訴的同時，提出了對三被告人從輕處罰的量刑建議并獲得采納。一審宣判后，三被告人在沒有新的事實(shí)和證據(jù)的情況下，無正當(dāng)理由提出上訴。三被告人在認(rèn)罪認(rèn)罰前提下得到從輕處罰，卻又反悔簽署《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》提出上訴，屬于不認(rèn)罰。因此對其從寬處罰已無法律依據(jù)，一審判決適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條第一款錯誤。

量刑畸輕

鑒于三被告人已不符合適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的條件，故三被告人不具有認(rèn)罪認(rèn)罰這一法定從寬處罰情節(jié)。仙桃市人民法院經(jīng)審理認(rèn)定，吳某某、李某某、夏某某組織他人賭博，累計(jì)涉賭金額114840557.10元，非法牟利748220?元。根據(jù)2010年8月31日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理賭博刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，開設(shè)賭場情節(jié)嚴(yán)重的情形包括：1.抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬元以上；2.賭資金額累計(jì)達(dá)到30萬元以上。本案中，被告人吳某某、李某某、夏某某的行為應(yīng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，其法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，且三人抽頭漁利金額遠(yuǎn)高于3萬元的“情節(jié)嚴(yán)重”起點(diǎn)，賭資數(shù)額也遠(yuǎn)高于30萬元的“情節(jié)嚴(yán)重”起點(diǎn)。即使考慮李某某、夏某某系受吳某某邀約參與賭場管理，為吳某某開設(shè)賭場提供幫助，系從犯，有法定從輕、減輕處罰情節(jié)，夏某某系自首，有法定從輕、減輕處罰情節(jié)，李某某退贓8萬元、吳某某退贓70萬元，具有酌定從輕處罰情節(jié)，但是在吳某某、李某某、夏某某不具備認(rèn)罪認(rèn)罰從寬情節(jié)的前提下，一審判決對三被告人量刑均屬畸輕。

綜上所述，仙桃市人民法院的一審判決對吳某某、李某某、夏某某認(rèn)定認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)錯誤，導(dǎo)致量刑畸輕，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湖北省漢江中級人民法院

????湖北省仙桃市人民檢察院

2020年8月28日

附件：

1.被告人吳某某、李某某、夏某某現(xiàn)羈押于仙桃市看守所。

2.其他有關(guān)材料。