福建省武夷山市人民檢察院

刑事抗訴書

武檢訴訴刑抗〔2017〕2號(hào)

????福建省武夷山市人民法院以(2017)閩0782刑初93號(hào)刑事判決書對(duì)被告人吳某某、何某某涉嫌販賣、運(yùn)輸毒品罪一案作出一審判決：依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、三款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判吳某某犯販賣毒品罪，處有期徒刑九年，并處罰金6000元；判何某某犯販賣毒品罪，處有期徒刑八年，并處罰金5000元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯(cuò)誤，理由如下：

1、本案程序違法：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第二百四十三條：審判期間，人民法院發(fā)現(xiàn)新的事實(shí)，可能影響定罪的，可以建議人民檢察院補(bǔ)充或者變更起訴；人民檢察院不同意或者在七日內(nèi)未回復(fù)意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)就起訴指控的犯罪事實(shí)，依照本解釋第二百四十一條的規(guī)定作出判決、裁定。武夷山市人民法院在我院未補(bǔ)充或變更起訴的情況下，直接判決認(rèn)定我院起訴書中未指控的犯罪事實(shí)，即何某某伙同吳某某參與販賣毒品氯胺酮6次共計(jì)40克，屬于程序違法。

????2、本案適用法律錯(cuò)誤：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定>的若干問題的解釋》的通知（法發(fā)［１９９４］３０號(hào)）……販賣毒品，是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為。運(yùn)輸毒品，是指明知是毒品而采用攜帶、郵寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法運(yùn)送毒品的行為?！咀锸沁x擇性罪名。凡實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品行為之一的，即以該行為確定罪名。凡實(shí)施了其中兩種以上行為的，如運(yùn)輸、販賣海洛因，則定為運(yùn)輸、販賣毒品罪，不實(shí)行并罰。武夷山市人民法院將我院指控的被告人吳某某、何某某犯販賣、運(yùn)輸毒品罪，判決為被告人吳某某、何某某犯販賣毒品罪，并解釋為運(yùn)輸行為不具有獨(dú)立性，被販賣行為吸收，屬于適用法律錯(cuò)誤。

綜上所述，福建省武夷山市人民法院以(2017)閩0782刑初93號(hào)刑事判決書對(duì)被告人吳某某、何某某涉嫌販賣、運(yùn)輸毒品罪一案作出一審判決程序違法，適用法律錯(cuò)誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

福建省南平市中級(jí)人民法院

福建省武夷山市人民檢察院

2017年11月2日

附：

1、被告人吳某某、何某某現(xiàn)羈押于武夷山市看守所。