上海市寶山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

（二審程序適用）

滬寶檢二部訴刑抗〔2020〕11號

上海市寶山區(qū)人民法院（2020）滬0113刑初692號判決書以被告人呂某某犯危險駕駛罪判處拘役一個月十五日，緩刑二個月，并處罰金人民幣二萬元。本院依法審查后認為，該判決適用法律錯誤，致適用緩刑不當(dāng)，理由如下：

一、一審判決對全案的量刑情節(jié)考慮失衡，過于考量從輕情節(jié)，適用緩刑明顯不當(dāng)

一審判決沒有全面考慮本案的各量刑情節(jié)。過于考慮坦白及認罪認罰的從輕情節(jié)，忽略了本案存在的其他應(yīng)酌情加重的量刑事實。

其一、被告人的酒精含量較高。被告人呂某某的吹氣測試和抽血化驗，酒精含量分別為2.15毫克/毫升、2.39毫克/毫升，屬于醉酒程度嚴重，明顯超過了2.0毫克/毫升的從重處罰標(biāo)準。

其二、被告人的從輕情節(jié)已經(jīng)在量刑時充分予以考慮。根據(jù)《上海法院速裁程序案件適用范圍及量刑指導(dǎo)意見（試行）》、《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（二）（試行）》實施細則，酒精含量達到2.0毫克/毫升的，量刑起點為拘役三個月，本案判決拘役一個月十五日，已經(jīng)充分考量了其坦白并認罪認罰的從輕情節(jié)。

其三、被告人沒有應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情節(jié)。根據(jù)兩高一部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機動車刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，被告人不屬于不滿十八周歲，懷孕的婦女和已滿七十五周歲，應(yīng)當(dāng)判決緩刑的幾類人員。

二、一審判決不符合相關(guān)的量刑指導(dǎo)要求

其一、根據(jù)兩高一部《關(guān)于辦理醉酒駕駛機動車刑事案件適用法律若干問題的意見》，“血液酒精含量達到2.0毫克/毫升以上的”，應(yīng)當(dāng)“從重處罰”。

其二、從本市的審判實踐看，除個別具有特殊情形的案件外，血液酒精含量達到2.0毫克/毫升以上的案件基本均判處實刑，而本案也不具有適用緩刑的特殊情形。

綜上所述，上海市寶山區(qū)人民法院作出的（2020）滬0113刑初692號一審刑事判決書的刑罰執(zhí)行方式存在明顯不當(dāng)。該判決已經(jīng)充分考慮被告人的從輕量刑情節(jié)后，在沒有其他法定適用緩刑情節(jié)和可以判處緩刑的特殊情形下，對被告人適用緩刑，存在明顯不當(dāng)。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

上海市第二中級人民法院

上海市寶山區(qū)人民檢察院

2020年7月29日

（院?。?/span>

附件：1.被告人呂某某現(xiàn)在緩刑考驗期內(nèi)，暫住于上海市寶山區(qū)**鎮(zhèn)**號**室，聯(lián)系電話1368164****1368164****。

??????????2.其他有關(guān)材料。