洪某某人民檢察院

刑事抗訴書

（二審程序適用）

洪檢刑檢二訴刑抗〔2020〕1號(hào)

洪某某人民法院以(2020)晉1024刑初92號(hào)刑事判決書對(duì)被告人呂某某、劉某某犯有掩飾、隱瞞犯罪所得罪判處呂某某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；判處劉某某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯(cuò)誤，適用刑罰明顯過(guò)重，理由如下：

本案中，被告人呂某某、劉某某明知是盜掘的文物而予以窩藏，被告人呂某某、劉某某窩藏的文物，后由呂某甲（另案已判決）以人民幣370萬(wàn)元價(jià)格出售，現(xiàn)出售的文物無(wú)法追回。洪某某人民法院以此認(rèn)定二被告人掩飾、隱瞞犯罪所得的價(jià)值為人民幣370萬(wàn)元，屬情節(jié)嚴(yán)重，而處以刑罰?，F(xiàn)有證據(jù)材料可以證實(shí)，被告人呂某某、劉某某并未對(duì)呂某甲盜得的文物進(jìn)行查看，亦無(wú)法得知呂某甲盜得的文物為珍貴文物，二被告人并未參與呂某甲出售文物的過(guò)程，對(duì)呂某甲出售文物的經(jīng)過(guò)也并不知情。2015年12月30日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條明確規(guī)定，明知是盜竊文物、盜掘古文化遺址、古墓葬等犯罪所獲取的三級(jí)以上文物，而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、加工、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪追究刑事責(zé)任。另外，掩飾、隱瞞犯罪所得罪的主觀上表現(xiàn)為直接故意，即要求行為人明知所掩飾、隱瞞的文物等級(jí)或犯罪所得價(jià)值，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的犯罪構(gòu)成原理及罪責(zé)刑相適應(yīng)的量刑原則，行為人對(duì)掩飾、隱瞞犯罪所得文物等級(jí)或犯罪所得價(jià)值認(rèn)知不可預(yù)期時(shí)，不應(yīng)將文物出售的價(jià)值計(jì)算到掩飾、隱瞞犯罪所得的價(jià)值之中。被告人呂某某、劉某某作為一般從業(yè)人員，無(wú)法得知文物的市場(chǎng)價(jià)值，亦無(wú)法獲知文物的等級(jí)，且沒有參與到出售文物的犯罪過(guò)程中，洪某某人民法院以二被告人掩飾、隱瞞的所得價(jià)值人民幣370萬(wàn)元而處以刑罰，明顯超出二被告人的認(rèn)知預(yù)期。

本院認(rèn)為，被告人呂某某、劉某某明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏，其行為已構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，人民法院應(yīng)根據(jù)2015年5月29日最高人民法院《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2015]11號(hào)）第一條第（四）項(xiàng)：“掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無(wú)法及時(shí)查處，并造成公私財(cái)物損失無(wú)法挽回的”，以此為據(jù)處以刑罰。我院分別建議判處二被告人一年有期徒刑，緩刑二年，并處罰金人民幣二千元的量刑建議適當(dāng)，即懲治了犯罪，又起到了良好的預(yù)防教育意義，處以較輕刑罰，更能幫助二被告人認(rèn)罪悔罪，回歸社會(huì)。

綜上所述，洪某某人民法院未采納我院對(duì)二被告人的量刑建議，判決確有錯(cuò)誤，適用刑罰明顯過(guò)重，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

洪某某人民法院

???洪某某人民檢察院

?????2020年7月10日

附件：

1.被告人呂某某、劉某某現(xiàn)被采取取保候?qū)弿?qiáng)制措施，居住于洪某某曲亭鎮(zhèn)范村。

????2.其他有關(guān)材料。