福建省南平市建陽區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

潭檢公訴刑抗〔2019〕1號(hào)

南平市建陽區(qū)人民法院于2019年8月16日以（2018）閩0703刑初110號(hào)刑事判決書對(duì)被告單位南平市建陽區(qū)某某飼料有限公司、被告人張家福作出一審判決：認(rèn)定被告單位南平市建陽區(qū)某某飼料有限公司犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣1500000元。被告人張家福犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月并處罰金人民幣1000000元。追繳被告單位南平市建陽區(qū)某某飼料有限公司非法經(jīng)營違法所得人民幣306471 元，予以沒收，上繳國庫。

本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯(cuò)誤，理由如下：

一、一審判決對(duì)指控的錢某某如皋**油脂加工廠出售給某某公司的混合油全部數(shù)量不予認(rèn)定，系事實(shí)認(rèn)定有誤。

本院認(rèn)為：根據(jù)錢某某的供述，其明確提到其有對(duì)外大量收購雞鴨油、豬油、泔水油等廢棄油脂，與油品提供方陳某某、胡某某、李某某等人的證言能夠印證，且錢某某原來明確供述油品是混合起來出售給張家福，張家福也供述到其廠是收購的油品都是混合油進(jìn)行加工生產(chǎn)，其明知錢某某廠有自己熬制部分豬下腳料的油，有血口肉、淋巴等，很多是外面收購的油，卻予以收購并將其出售給某某公司用于飼料生產(chǎn)，雖然在庭審過程中提取到的錢某某新的筆錄翻供稱其提供給張家福的都是單一油品豬油，收購的混合油品出售給其他公司用于工業(yè)用油，張家福辯稱其向錢某某收購的都是單一油品，但錢某某和張家福原來的有罪供述、證人證言間能夠相互印證，其翻供的辯解不應(yīng)予以采信，起訴書指控的張家福及其公司向錢某某公司收購混合油（地溝油）的事實(shí)及數(shù)量應(yīng)予全部認(rèn)定。

二、一審判決法律適用錯(cuò)誤，定性不當(dāng)。

本院認(rèn)為：

1、本案的被告購買并銷售的混合油脂應(yīng)認(rèn)定為地溝油，本案油品根據(jù)油品來源可以歸類為烤雞鴨油、泔水油、餐廚廢棄油等的混合油，根據(jù)2012年1月9日《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)懲“地溝油”犯罪活動(dòng)的通知》第1條“地溝油”犯罪，是指用餐廚垃圾、廢棄油脂、各類肉及肉制品加工廢棄物等非食品原料，生產(chǎn)、加工“食用油”，以及明知是利用“地溝油”生產(chǎn)、加工的油脂而作為食用油銷售的行為。參照該規(guī)定，餐廚垃圾、廢棄油脂生產(chǎn)加工的油脂應(yīng)認(rèn)定為“地溝油”。

2、2005年2月1日國家實(shí)施NY/T913-2004號(hào)關(guān)于飼料級(jí)混合油的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，但是強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)《飼料標(biāo)簽》（GB10648-2013）于2013年10月10日經(jīng)國家質(zhì)檢總局、國家標(biāo)準(zhǔn)委發(fā)布替代原標(biāo)準(zhǔn)于2014年7月1日實(shí)施。國家強(qiáng)制性的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定生產(chǎn)動(dòng)物飼料用油脂必須是單一油品。因此，原行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)自動(dòng)廢止。雖然2018年9月1日，農(nóng)業(yè)部才發(fā)布公告廢止上述行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，但是是否公告廢止行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)并不影響本案國家強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)施。雖本案在審理過程中，產(chǎn)品購買方出具了一份證明證實(shí)在本院指控的向錢某某和陳某某收購油品期間內(nèi)其有向某某公司購買單一飼料豬油、飼料級(jí)混合油、棕櫚油、米糠油。但該證明的內(nèi)容與產(chǎn)品收購方和某某飼料有限公司簽訂的購銷產(chǎn)品為單一豬油的合同明顯不符，與原來某某公司方面的相關(guān)證人證言證實(shí)提供方應(yīng)提供單一豬油的事實(shí)不符。應(yīng)以原來能夠印證的合同、證人證言、被告人供述的買賣為單一豬油對(duì)其交易行為進(jìn)行認(rèn)定，即使按照某某公司出具的證明的認(rèn)定雙方有買賣飼料級(jí)混合油的情況，即某某公司明知向某某飼料公司購買的是混合飼料油的情況，但只要作為某某公司及張家福明知產(chǎn)品收購方是將購買的油品用于飼料生產(chǎn)，卻仍然將餐廚廢棄油加工而成的劣質(zhì)油脂銷售給對(duì)方，導(dǎo)致劣質(zhì)油脂流向飼料生產(chǎn)企業(yè)，仍然應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

因此，被告單位南平市建陽區(qū)某某飼料有限公司違反國家規(guī)定，在生產(chǎn)、銷售單一動(dòng)物飼料油脂豬油中，將收購的餐廚廢棄油等原料進(jìn)行生產(chǎn)、加工，并將加工而成的混合油銷售給飼料加工單位。應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

三、一審判決事實(shí)認(rèn)定有誤、法律適用不當(dāng)，進(jìn)而導(dǎo)致量刑畸輕，不能正確體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)。

被告單位南平市建陽區(qū)某某飼料有限公司、被告人張家福的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。一審判決錯(cuò)誤適用刑法第二百二十五條第（一）項(xiàng)的的規(guī)定，對(duì)被告單位、被告人以非法經(jīng)營罪定罪，以輕罪名評(píng)價(jià)重行為，法律適用明顯錯(cuò)誤。

綜上所述，一審判決事實(shí)認(rèn)定有誤，適用法律不當(dāng)，從而導(dǎo)致對(duì)被告單位、被告人的量刑畸輕，無法正確體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

福建省南平市中級(jí)人民法院

南平市建陽區(qū)人民檢察院

二○一九年八月二十六日

附：

1．被告人張家福現(xiàn)羈押于南平市建陽區(qū)看守所。