湖南省桂陽縣人民檢察院

刑事抗訴書

湘桂檢公訴訴刑抗〔2018〕1號

湖南省桂陽縣人民法院以（2018）湘1021刑初21號判決書對被告人劉某某涉嫌詐騙罪一案判決：被告人劉某某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤和適用法律錯(cuò)誤，未認(rèn)定法定量刑情節(jié)，導(dǎo)致量刑不當(dāng)。理由如下：

一、認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤：桂陽縣人民法院判決認(rèn)為，被告人劉某某在2017年5月12日、5月15日勸說其他犯罪嫌疑人主動投案的時(shí)候，司法機(jī)關(guān)尚未介入其涉嫌詐騙罪的案件。本院認(rèn)為該事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤：被告人劉某某涉嫌詐騙罪一案，被害人羅某某于2012年7月3日報(bào)案至桂陽縣公安局，桂陽縣公安局于2012年7月5日對劉某某詐騙案立案偵查。司法機(jī)關(guān)在2012年7月5日起就已經(jīng)介入了被告人劉某某詐騙案，在2012年7月5日至2017年7月10日（被告人劉某某被抓獲的時(shí)間）期間，被告人劉某某屬于法律意義上的在逃的犯罪分子。

二、適用法律錯(cuò)誤。桂陽縣人民法院判決認(rèn)為，被告人劉某某協(xié)助公安機(jī)關(guān)勸投犯罪嫌疑人邱某某（可能判處無期徒刑以上刑罰）的時(shí)間是在到案前，司法機(jī)關(guān)尚未介入，其行為不符合法律意義上的立功。桂陽縣人民法院適應(yīng)的法律為1998年5月9日頒布的《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定。本院認(rèn)為，該判決適用法律錯(cuò)誤?！吨腥A人民共和國刑法》第六十八規(guī)定：犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。而1998年5月9日頒布的《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定的內(nèi)容為認(rèn)定到案后的犯罪分子立功的情形。犯罪分子分為到案前的犯罪分子和到案后的犯罪分子兩種。因此，本案不能適用該解釋第五條的規(guī)定，而應(yīng)該直接適用《中華人民共和國刑法》第六十八條。桂陽縣人民法院判決將《中華人民共和國刑法》第六十八條中犯罪分子的定義縮小為到案后的犯罪分子不當(dāng)。

三、認(rèn)定被告人劉某某協(xié)助司法機(jī)關(guān)勸投可能判處無期徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人的行為不構(gòu)成重大立功錯(cuò)誤。被告人劉某某為犯罪分子，其勸投犯罪嫌疑人邱某某等人主動到桂陽縣公安局投案，符合《中華人民共和國刑法》第六十八規(guī)定的情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為重大立功。且該事實(shí)有桂陽縣公安局的證明以及被告人劉某某陪同被勸投的犯罪嫌疑人邱某某等人投案時(shí)的筆錄證實(shí)，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，足以認(rèn)定。因此，法院判決不予認(rèn)定被告人劉某某重大立功的行為錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致量刑不當(dāng)。

綜上所述，本院認(rèn)為，桂陽縣人民法院一審判決認(rèn)定2012年7月司法機(jī)關(guān)未介入被告人劉某某詐騙案錯(cuò)誤；適用法律錯(cuò)誤；不予認(rèn)定被告人劉某某構(gòu)成重大立功錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致量刑不當(dāng)。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湖南省郴州市中級人民法院

2018年4月4日

附：

被告人劉某某現(xiàn)羈押于桂陽縣看守所。