長沙市望城區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

長望檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

長沙市望城區(qū)人民法院以（2019）湘0112刑初267號《刑事判決書》對被告人劉某某、彭某某等9人涉嫌非法吸收公眾存款罪一案，認為在共同犯罪中，被告人鄭某某、趙某某、王某甲、謝某某均起次要作用，是從犯，依法減輕處罰；被告人朱某某、王某甲規(guī)勸其他同案人員投案并退贓、揭發(fā)他人犯罪行為并查證屬實，具有立功表現(xiàn)，依法從輕處罰。對被告人劉某某、彭某某等9人判決如下：被告人劉某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣三十萬元；被告人彭某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑六年四個月，并處罰金人民幣四十萬元；被告人朱某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑四年十個月，并處罰金人民幣三十萬元；被告人何某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣三十萬元；被告人鄭某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑二年十個月，并處罰金人民幣十五萬元；被告人李某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年七個月，并處罰金人民幣二十萬元；被告人趙某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑二年三個月，并處罰金人民幣十五萬元；被告人王某甲犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣四十萬元；被告人謝某某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣十五萬元。本院依法審查后認為，該判決定性準確，但主從犯認定、立功認定均有誤，導致法律適用不當，量刑畸輕，確有錯誤，理由如下：

一、主從犯認定有誤，法律適用不當。一審判決認為在共同犯罪中，被告人鄭某某、趙某某、王某甲、謝某某均起次要作用，是從犯，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款、第二十七條，依法減輕處罰。本院認為，在共同犯罪中，被告人鄭某某、趙某某、王某甲、謝某某均起主要作用，均系主犯，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款，均應當按照其參與的全部犯罪處罰。1.鄭某某通過何某某進入**公司并明知何某某在參與實施非法吸收公眾存款的行為后，仍然積極協(xié)助何某某管理團隊和財務，其主要表現(xiàn)在：一是接待何某某及團隊成員帶來的投資客戶，拿投資合同或收款信息給客戶看公司投資的收益效果，帶客戶到長沙縣金井鎮(zhèn)玫瑰園基地考察，協(xié)助何某某處理與投資客戶簽借貸合同、交錢等事宜；二是幫何某某管理團隊財務，組織團隊成員旅游、購買購物卡、禮品等。鄭某某通過上述方式吸引集資參與人投資并從中獲取何某某支付的報酬24萬余元。同時，鄭某某也是一名融資業(yè)務員，直接向具有投資意向的集資參與人以現(xiàn)身說法等方式進行宣傳并吸收資金，并從中獲取20多萬元的傭金（按吸收金額10%計算）。綜上，鄭某某積極參與，直接及協(xié)助何某某共吸收公眾存款的數(shù)額達1000萬元以上，是犯罪的主要參與者和直接實施者，應認定為主犯。2.被告人謝某某、王某甲、趙某某作為**公司的融資業(yè)務員，三人均以高息為誘餌，通過給客戶看宣傳資料、播放CCTV報道公司的宣傳片，帶客戶參加公司法定代表的見面會、參觀基地等方式進行宣傳，直接向具有投資意向的集資參與人以現(xiàn)身說法等方式進行宣傳，吸收的資金均達800萬元以上并從中獲取傭金（按吸收金額的8%-12%計算），其中謝某某獲取傭金30余萬元，王某甲從中獲取傭金18余萬元，趙某某從中獲取傭金160余萬元。三人均積極參與，是犯罪的主要參與者和直接實施者，均應當認定為主犯。一審法院認定鄭某某、趙某某、王某甲、謝某某均起次要作用，是從犯，屬于主從犯認定錯誤，導致法律適用不當，應依法予以糾正。

二、立功認定有誤，法律適用不當。一審判決認定被告人朱某某、王某甲分別規(guī)勸業(yè)務員方某某、王某乙投案并退贓、揭發(fā)他人犯罪行為并查證屬實，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十八條，二人均具有立功表現(xiàn)，依法從輕處罰。本院認為，朱某某、王某甲規(guī)勸業(yè)務員方某某、王某乙到公安機關投案，系酌定從輕處罰情節(jié)，因方某某、王某乙是否具有犯罪行為均未經(jīng)查證屬實，公安機關暫未將二人列為犯罪嫌疑人，不符合《中華人民共和國刑法》第六十八條規(guī)定的立功條件。

三、量刑畸輕。一審判決對被告人劉某某、彭某某等9人犯非法吸收公眾存款罪，分別判處一年十個月以上六年四個月以下有期徒刑，并分別判處十五萬元以上四十萬元以下的罰金。本院認為，被告人劉某某、彭某某等9人犯非法吸收公眾存款罪，應分別判處三年以上十年以下有期徒刑，并分別判處50萬元以下的罰金。截至案發(fā)，**公司共向1941名社會人員非法吸收存款共計2.89億余元，除已按約定支付集資參與人本金及利息0.41億余元外，仍有2.49億余元本金未追回。劉某某、彭某某等9人涉案金額巨大，且造成絕大部分投資本金未追回，在犯罪中均起主要作用，一審法院量刑明顯不當，屬于量刑畸輕，應依法予以糾正。

綜上所述，本院認為長沙市望城區(qū)人民法院以（2019）湘0112刑初267號《刑事判決書》認定主從犯、立功均有誤，導致法律適用不當，量刑畸輕，確有錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

長沙市中級人民法院

2020年4月9日

附：

被告人劉某某、彭某某、何某某現(xiàn)羈押于長沙市第四看守所；被告人李某某、朱某某、鄭某某、趙某某、王某甲、謝某某，現(xiàn)取保候?qū)徳诩?，其中李某某現(xiàn)住長沙市天心區(qū)**社區(qū)**路，聯(lián)系電話1862731****；朱某某現(xiàn)住長沙市岳麓區(qū)**路，聯(lián)系電話1867439****；鄭某某現(xiàn)住長沙市岳麓區(qū)**街道，聯(lián)系電話1597416****；趙某某現(xiàn)住長沙市天心區(qū)**路，聯(lián)系電話1346741****；王某甲現(xiàn)住長沙市岳麓區(qū)**路，聯(lián)系電話1775285****；謝某某現(xiàn)住長沙市雨花區(qū)**路，聯(lián)系電話1868484****。