甘肅省武威市涼州區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

涼檢二部訴刑抗〔2020〕1號

???甘肅省武威市涼州區(qū)人民法院以（2020）甘0602刑初357號刑事判決書對被告人劉某某涉嫌危險駕駛罪一案判決:被告人劉某某犯危險駕駛罪，判處拘役二個月，并處罰金3000元。本院依法審查后認為，該判決書適用法律確有錯誤，審理程序不當，理由如下：

一、適用法律錯誤?！吨腥A人民共和國刑法》第七十二條規(guī)定：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。甘肅省高級人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見（二）》實施細則（試行）中沒有規(guī)定危險駕駛罪不能適用緩刑的情形。本案中，被告人劉某某于2020年3月22日23時40分許，醉酒后駕駛機動車被公安機關當場查獲，血液中酒精含量為244.63mg/100ml。除血液酒精含量超過200mg/100ml以外，再無其他從重處罰情節(jié)，該情節(jié)屬單一情節(jié)，同時，劉某某酒駕被公安機關當場查獲，沒有造成實際社會危害后果，應屬犯罪情節(jié)較輕的情形。其次，劉某某在歸案后即認罪認罰，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，可以從輕處罰，有悔罪表現(xiàn)。該判決書雖然對劉某某認罪認罰予以認定，但判決書中未對該法律條款予以引用，判決結果不能體現(xiàn)寬嚴相濟的刑事司法政策。再次，劉某某被當場查獲后能配合公安機關的工作，其駕駛證已被公安機關依法扣押并吊銷，到案后即如實供述了自已的罪行，沒有再犯罪的可能。最后，危險駕駛雖屬故意犯罪，但這類犯罪在刑法中屬于處罰較輕的犯罪，且劉某某有固定的居住地，對劉某某宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，反而可以對居住地居民起到教育和警示作用。綜上，劉某某完全符合刑法適用緩刑的條件，涼州區(qū)人民法院判處其拘役二個月，并處罰金3000元屬適用法律不當。

　　二、審理程序不當。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關于適用認罪認罰從寬制度的指導意見》第四十一條規(guī)定：“人民法院經審理，認為量刑建議明顯不當，或者被告人、辯護人對量刑建議有異議且有理有據(jù)的，人民法院應當告知人民檢察院，人民檢察院可以調整量刑建議。人民法院認為調整后的量刑建議適當?shù)?，應當予以采納；人民檢察院不調整量刑建議或者調整后仍然明顯不當?shù)?，人民法院應當依法作出判決?！北景搁_庭之前，涼州區(qū)人民法院對本院的量刑建議并未提出異議，開庭審理時不采納本院量刑建議更未向本院告知，適用速裁程序審理本案，在公訴人發(fā)表公訴意見后當庭進行宣判的行為已違反上述規(guī)定。

三、一審判決未能體現(xiàn)寬嚴相濟的刑事司法政策。刑法的意義是打擊與預防犯罪，打擊本身就是一種特殊的預防，在量刑時應充分考慮社會效果。根據(jù)最高人民法院《關于貫徹寬嚴相濟刑事司法政策的若干意見》，貫徹寬嚴相濟的刑事司法政策，必須嚴格依法進行，維護法律的統(tǒng)一和權威，確保良好的法律效果。同時，必須充分考慮案件的處理是否有利于贏得廣大人民群眾的支持和社會穩(wěn)定，是否有利于瓦解犯罪，化解矛盾，是否有利于罪犯的教育改造和回歸社會，是否有利于減少社會對抗，促進社會和諧，爭取更好的社會效果。本案中，被告人劉某某能配合公安機關執(zhí)法工作，酒駕被當場查獲后即能自愿如實供述自已的罪行，認罪認罰。在開庭審理過程中對自己的行為表示了深深的悔意，再加上被告人劉某某的孩子年齡尚小，劉某某的家庭還需劉某某的照料。如不考慮上述家庭因素對劉某某判處實刑，可能意味著整個家庭的破裂，也會給孩子的健康成長造成嚴重的影響，不利于化解家庭矛盾和社會矛盾，減少社會對抗。反之，綜合上述因素，如對劉某某適用緩刑，不僅能夠挽救劉某某，更能挽救整個家庭，更加有利于對劉某某的教育和改造，有利于家庭和諧和矛盾化解，有利于社會和諧，也能充分體現(xiàn)該案刑罰適用上政治效果、法律效果、社會效果的統(tǒng)一。

綜上所述，該判決適用法律確有錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

甘肅省武威市涼州區(qū)人民法院

　　　　　　　　　　　　　???????????????????????????????????????????甘肅省武威市涼州區(qū)人民檢察院

???????????????????????????????????????????2020年7月29日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　

附件：被告人劉某某現(xiàn)取保候審于武威市涼州區(qū)**鄉(xiāng)**村**組**號，聯(lián)系電話：15109350901。