安徽省淮北市烈山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

烈檢訴刑抗〔2019〕2號(hào)

安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院以（2018）皖0604刑初76號(hào)刑事判決書對(duì)被告人劉某某、王某甲、穆某某、姚某某涉嫌盜竊罪一案作出判決：被告人劉某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年二個(gè)月；被告人王某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月；被告人穆某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年；被告人姚某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月。本院依法審查后認(rèn)為，該判決適用法律和認(rèn)定事實(shí)方面確有錯(cuò)誤，理由如下：

一、判決認(rèn)定被告人劉某某、王某甲、穆某某、姚某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪屬適用法律錯(cuò)誤。職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有。這里所謂的“利用職務(wù)上的便利”，是指行為人利用自己管理、經(jīng)營、經(jīng)手單位財(cái)物的便利條件，并不是指普通意義上的經(jīng)手，應(yīng)是對(duì)單位財(cái)物的支配與控制。本案中，劉某某、王某甲、穆某某、姚某某系**選煤工程技術(shù)（天津）有限公司**分公司的皮帶機(jī)操作員，四被告人在對(duì)精煤、中煤進(jìn)行分揀作業(yè)的過程中，利用操作皮帶機(jī)暫時(shí)接觸原煤的工作便利，將精煤摻入中煤，以達(dá)到竊取精煤的目的，該行為并非利用職務(wù)上的便利。因此，劉某某、王某甲、穆某某、姚某某不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，而應(yīng)以盜竊罪追究其刑事責(zé)任。

二、判決認(rèn)定被告人王某甲系幫助犯，在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面確有錯(cuò)誤。王某甲多次安排穆某某將精煤摻入中煤，以好充次，竊取精煤，并且王某甲將從王某乙（另案處理）處獲取的贓款多次轉(zhuǎn)交給穆某某，在共同犯罪中，王某甲、穆某某均起主要作用，均應(yīng)認(rèn)定為主犯，認(rèn)定王某甲為幫助犯，在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面均有錯(cuò)誤。另，王某甲在歸案后至審判階段，一直拒不認(rèn)罪、悔罪，即便以職務(wù)侵占罪定罪處罰，根據(jù)安徽省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則，也應(yīng)判處五年以上有期徒刑，而不應(yīng)大幅度減輕處罰判處有期徒刑一年四個(gè)月，對(duì)王某甲量刑畸輕。

綜上所述，一審法院在適用法律和認(rèn)定事實(shí)方面確有錯(cuò)誤，依法應(yīng)予糾正。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

安徽省淮北市中級(jí)人民法院

2019年2月2日

附：

被告人劉某某、王某甲、穆某某、姚某某現(xiàn)羈押于淮北市第二看守所。