安徽省蚌埠市蚌山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

蚌山檢訴刑抗〔2019〕2號

安徽省蚌埠市蚌山區(qū)人民法院以(2019)皖0303刑初85號書對被告人凌某某涉嫌非法占用農(nóng)用地、危險駕駛一案判決：被告人凌某某犯非法占用農(nóng)用地罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣十四萬八千元；犯危險駕駛罪，判處拘役一個月，并處罰金人民幣二千元；兩罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑六個月，并處罰金人民幣十五萬元。本院依法審查后認(rèn)為：該判決認(rèn)定被告人凌某某在危險駕駛案中具有自首情節(jié)，確有錯誤。理由如下：

第一、原審被告人凌某某雖如實供述其犯罪事實，但其歸案具有被動性。實踐中，醉酒駕駛案件中自動投案的情形與其他刑事案件中的常見情形有一定區(qū)別。通常情況下，“自動投案”是被告人在其犯罪事實或者其本人未被司法機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺但尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向司法機關(guān)或者所在單位等投案，或者經(jīng)親友規(guī)勸陪同投案、送其投案。由于醉駕案件一般在公安機關(guān)交通管理部門例行檢查時案發(fā)，或者在發(fā)生交通事故后因當(dāng)事人、群眾報警而案發(fā)，故被告人主動、直接到司法機關(guān)投案自首到情形極少。對于酒駕違法行為被查處構(gòu)成犯罪的行為人來說，其犯罪事實已經(jīng)被發(fā)覺，并且交警部門也對其進行了初查，例如本案中，經(jīng)過現(xiàn)場呼氣酒精檢測，被告人凌某某的檢測結(jié)果已超過醉駕標(biāo)準(zhǔn)，民警帶其去醫(yī)院抽血，全程有公安機關(guān)拍照及現(xiàn)場執(zhí)法記錄儀記錄，民警在查獲當(dāng)日給原審被告人凌某某做問話筆錄等。對于這種情況，不應(yīng)認(rèn)定為自動投案。且《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》及《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》對“自動投案”均已經(jīng)作出了范圍很廣的擴大解釋，但對這種行為也沒有明確規(guī)定可以視為“自動投案”。盡管《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》中規(guī)定“其他符合立法本意”的也應(yīng)當(dāng)視為自動投案，但在《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》已充分對自動投案進行擴大解釋的情況下，不應(yīng)在此基礎(chǔ)上再隨意進行擴大解釋。

第二、五河縣公安局交通管理大隊出具的查獲經(jīng)過證實：2018年5月10日14時30分，五河縣公安局交通管理大隊城關(guān)中隊在五河縣城關(guān)鎮(zhèn)漴河西路與環(huán)城北路交叉路口設(shè)置臨時查緝點，開展查處交通違法行為專項整治活動。15時17分，執(zhí)勤民警王某某、馬某某依法對凌某某駕駛蘇**黑色**牌小型越野客車進行檢查。15時28分，經(jīng)民警現(xiàn)場對被告人凌某某快速排查酒精呼氣測試儀測試，其呼氣酒精檢測結(jié)果為91mg/100ml，超過醉駕標(biāo)準(zhǔn)。隨后，執(zhí)勤民警向凌某某出示人民警察證，開具行政強制措施憑證扣留其機動車，同時由民警王某某、馬某某將被告人凌某某帶至五河縣人民醫(yī)院，五河縣人民醫(yī)院于當(dāng)日16時50分對被告人凌某某抽取血液樣本兩份，送安徽省天平司法鑒定所進行靜脈血液乙醇含量檢測，后經(jīng)安徽省天平司法鑒定所鑒定，凌某某的全血樣檢出乙醇含量為99.3mg/ml。卷內(nèi)有凌某某的供述、呼氣式酒精檢測報告、抽取當(dāng)事人血樣登記表、現(xiàn)場執(zhí)法記錄儀截圖、車輛照片、被告人凌某某進行酒精呼氣檢測時的照片、被告人凌某某抽取靜脈血液時的照片、血樣密封袋照片等證據(jù)證實。因此，原審被告人凌某某因醉駕行為被查處，當(dāng)酒精含量檢測結(jié)果作出后，其接公安機關(guān)電話通知后到公安機關(guān)并如實供述其犯罪事實，其所供述的犯罪事實是公安機關(guān)之前掌握的事實。原審被告人凌某某不符合自動投案的條件，不應(yīng)認(rèn)定為自首。

第三、危險駕駛案件是我區(qū)犯罪率居高不下的案件。自2011年5月1日醉駕入刑至今，我院危險駕駛案中的絕大多數(shù)案件都是現(xiàn)場查獲型醉駕案件，同類型案件均未認(rèn)定為自首。很多被告人均是立案后立即主動到公安機關(guān)，均未認(rèn)定自首。而原審被告人凌某某在接公安機關(guān)電話后，隔了十七天才到公安機關(guān)，卻被認(rèn)定為自首，這顯然有失公平。

綜上所述，原審被告人凌某某因醉駕被公安機關(guān)交通管理部門例行檢查時發(fā)現(xiàn)，當(dāng)場呼氣式酒精檢測結(jié)果高于醉駕標(biāo)準(zhǔn)，其歸案具有被動性，這種行為不符合自首的司法解釋及立法本意，不能認(rèn)定為自首。原審判決認(rèn)定法定量刑情節(jié)錯誤，導(dǎo)致適用法律錯誤。為維護司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

安徽省蚌埠市中級人民法院

2019年5月29日

附：

1．被告人凌某某現(xiàn)羈押于蚌埠市第一看守所。