四川省德陽市人民檢察院

刑事抗訴書

德檢公訴刑抗〔2020〕1號

???德陽市中級人民法院以（2019）川06刑初7號《刑事判決書》書對被告人馮某涉嫌受賄罪一案作出判決：以受賄罪判處被告人馮某有期徒刑七年，并處罰金八十萬元；對被告人馮某受賄所得贓款人民幣八百七十二萬元予以追繳，上繳國庫。本院依法審查后認為，該判決認定事實、適用法律確有錯誤，導致量刑畸輕。理由如下：

一、一審判決認定“馮某以賭博打麻將贏錢方式收取的賄賂款金額為100萬元”錯誤

被告人馮某身為國家工作人員，利用職務上的便利，為他人謀取利益，在2007年至2017年間長期以賭博打麻將贏錢方式收取賄賂款共計396萬元。一審判決以估算的方式認定該部分受賄款金額為100萬元確有錯誤。

1、馮某及以賭博打麻將方式給馮某錢款的人員對打麻將的時間、地點及請托事項等均作出多次、穩(wěn)定、相互印證的表述，且參與賭博打麻將的人員的陳述也能相互印證。馮某及以賭博打麻將方式給馮某錢款的人員不能準確記憶具體次數(shù)和每次打麻將的地點、參與人員、輸錢金額等，是因為跨度時間長、持續(xù)時間久、發(fā)生次數(shù)多，這符合人的記憶規(guī)律。

2、馮某及以賭博打麻將方式給馮某錢款人員所表述的送給馮某的錢款數(shù)額符合邏輯、符合常理。從馮某受賄的總額來看，其直接收受的錢款大于通過以賭博打麻將贏錢方式收受的錢款；從每次打麻將的起翻封頂金額、打麻將的次數(shù)、持續(xù)的時間等來看，其通過賭博打麻將贏錢方式收受396萬元合情合理。

二、一審判決認定“馮某具有自首情節(jié)”錯誤

《中華人民共和國刑法》第六十七條規(guī)定：犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的，是自首。最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》規(guī)定：沒有自動投案，在辦案機關調查談話、訊問、采取調查措施或者強制措施期間，犯罪分子如實交代辦案機關掌握的線索所針對的事實的，不能認定為自首。

本案中，德陽市監(jiān)察委員會出具的《馮某在組織調查期間的表現(xiàn)情況》證實：馮某于2018年10月25日被德陽市監(jiān)察委辦案人員從綿竹市人大常委會辦公室?guī)е恋玛柺斜O(jiān)察委辦案點接受調查；調查期間,馮某如實供述了調查組已掌握的犯罪事實,還供述了調查組尚未掌握的大部分同種犯罪事實。一審判決認定“馮某在德陽市監(jiān)委掌握其犯罪線索后對其調查核實期間，主動如實供述其全部犯罪事實，系自首”，與客觀事實不符，認定自首于法無據(jù)。

三、一審判決適用法律錯誤，量刑畸輕

馮某受賄數(shù)額特別巨大，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（三）項之規(guī)定，應當對其判處十年以上有期徒刑或無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。一審判決錯誤認定自首情節(jié)，錯誤適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款之規(guī)定，對馮某減輕處罰判處有期徒刑七年，并處罰金八十萬元。屬適用法律錯誤，在法定刑以下對被告人判處刑罰，導致量刑畸輕。

四、一審判決認定“追繳受賄所得贓款數(shù)額為人民幣872萬元”錯誤

《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定：犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。本案中，對現(xiàn)有證據(jù)證實馮某受賄所得的人民幣1168萬元，應當全數(shù)予以追繳。一審判決基于對受賄總金額認定錯誤，導致判決追繳數(shù)額認定錯誤，應當予以糾正。

綜上所述，為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

四川省高級人民法院

2020年1月22日

附：

1．被告人馮某現(xiàn)羈押于德陽市看守所。

2．案卷材料現(xiàn)存于德陽市中級人民法院。

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