河南省靈寶市人民檢察院

刑事抗訴書

三靈檢一部訴刑抗〔2019〕2號

靈寶市人民法院以（2019）豫1282刑初419號刑事附帶民事判決書對被告人趙明、竺建龍、陳小明販賣毒品、非法持有毒品、故意傷害一案，判決被告人趙明犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年，并處沒收財產(chǎn)人民幣50000元；犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年九個月；決定執(zhí)行有期徒刑十六年，剝奪政治權(quán)利五年，并處沒收財產(chǎn)50000元；被告人竺建龍犯販賣毒品罪，判處有期徒刑六年，并處罰金10000元；被告人陳小明犯非法持有毒品罪，判處有期徒刑八年六個月，并處罰金人民幣15000元。本院依法審查后認為，該判決關(guān)于竺建龍販賣毒品罪認定事實、適用法律錯誤，量刑不當。理由如下：

一、一審判決關(guān)于竺建龍販賣毒品數(shù)量認定錯誤

判決認定：本院認為，只能按照已經(jīng)查獲的毒品數(shù)量認定被告人竺建龍的販賣毒品數(shù)量，即被告人竺建龍向王某某販賣毒品數(shù)量為1.?59克；?被告人竺建龍向候某某販賣毒品的數(shù)量為查獲的0.56克；被告人竺建龍被查獲的毒品是2.87克，該毒品應(yīng)當認定為其販賣毒品的數(shù)量。根據(jù)相關(guān)毒品犯罪的規(guī)定，本院認為，被告人竺建龍購買的25克毒品，其中，查明已經(jīng)販賣0.56克，查獲2.87克，?故只能認定其販賣3.43克。綜合以上，被告人竺建龍共計販賣毒品的數(shù)量為1.59+0.56+2.87=5.02克。

公訴機關(guān)認定：竺建龍販賣毒品數(shù)量應(yīng)該認定為26.59克。包括竺建龍向王某某販賣的毒品數(shù)量為1.59克；竺建龍向趙明購買的毒品數(shù)量為25克。因此，竺建龍販賣毒品數(shù)量為1.59+25=26.59克。

根據(jù)2015年《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》（武漢會議紀要）中的第三部分關(guān)于毒品數(shù)量認定問題中規(guī)定：

對于有吸毒情節(jié)的販毒人員，一般應(yīng)當按照其購買的毒品數(shù)量認定其販賣的毒品數(shù)量，量刑時酌情考慮其吸食毒品的情節(jié)；購買毒品的數(shù)量無法查明的，按照能夠證明的販賣數(shù)量及查獲的毒品數(shù)量認定其販賣毒品數(shù)量；確有證據(jù)證明其購買的部分毒品并非用于販賣的，不應(yīng)計入其販賣數(shù)量。因此，本案中竺建龍是有吸毒情節(jié)的販毒人員，其向趙明購買的25克毒品數(shù)量應(yīng)當認定為其販賣毒品數(shù)量。

二、一審判決對被告人竺建龍適用法律錯誤、量刑明顯不當

判決認定：根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第四款之規(guī)定，走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑并處罰金。被告人竺建龍犯販賣毒品罪，判處有期徒刑六年，并處罰金10000元。

公訴機關(guān)認定：根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第三款之規(guī)定，走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑并處罰金。被告人竺建龍犯販賣毒品罪，應(yīng)當判處七年以上有期徒刑并處罰金。

綜上所述，靈寶市人民法院（2019）豫1282刑初419號刑事附帶民事判決書，認定事實、適用法律錯誤，量刑不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判決。

此致

三門峽市中級人民法院

?????????????????????????????????2019年12月6日

附：

1、被告人竺建龍、趙明、陳小明現(xiàn)羈押于陜州區(qū)看守所；

2、其他有關(guān)材料