陜西省西安市蓮湖區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

蓮檢訴訴刑抗〔2018〕3號(hào)

陜西省西安市蓮湖區(qū)人民法院以（2016）陜0104刑初899號(hào)刑事判決書(shū)判處被告人周某無(wú)罪。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確實(shí)錯(cuò)誤，理由如下：

1、2016年6月28日，蓮湖法院以（2016）陜0104刑初15號(hào)做出的一審判決，對(duì)本院起訴書(shū)指控的部分犯罪事實(shí)予以了認(rèn)定，同時(shí)改變定性，認(rèn)定被告人周某以非法占有為目的，秘密竊取被害人4400元，構(gòu)成盜竊罪，并判處被告人有期徒刑一年又三個(gè)月。本院在審查該判決時(shí)，認(rèn)為法院認(rèn)定的犯罪事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，適用法律正確，故同意法院該判決。

2、法院在2018年6月28日作出（2016）陜0104刑初899號(hào)判決，認(rèn)定“被告人通過(guò)被害人的手機(jī)轉(zhuǎn)走被害人銀行卡里的4400元，也是因?yàn)橹饔^上認(rèn)為戀愛(ài)期間為被害人花的錢(qián)多，既然分手，自己也不能吃虧，且同居期間雙方都知道對(duì)方的轉(zhuǎn)賬密碼，在案發(fā)當(dāng)天，當(dāng)被害人向被告人索要自己手機(jī)時(shí)，被告人即告訴被害人已將被害人銀行卡里的錢(qián)轉(zhuǎn)走，因此，被告人轉(zhuǎn)走被害人銀行卡上4400元的行為，主觀上沒(méi)有非法占有他人錢(qián)財(cái)?shù)哪康?，客觀上也不符合盜竊罪秘密竊取的特征，故其行為不構(gòu)成盜竊罪”。法院以上認(rèn)定存在錯(cuò)誤。

（1）法院認(rèn)定“被告人認(rèn)為在戀愛(ài)期間給被害人花費(fèi)的錢(qián)多”，于事實(shí)無(wú)據(jù)不能認(rèn)定，卷內(nèi)關(guān)于被告人與被害人相處時(shí)的花費(fèi)，僅有被告人的供述，無(wú)具體數(shù)額，無(wú)其他證據(jù)佐證，被害人陳述雙方相處時(shí)互有花費(fèi)。且案發(fā)時(shí)，被害人獨(dú)立生活有收入來(lái)源，被告人不能以曾經(jīng)給其花費(fèi)的錢(qián)多而秘密竊取他人財(cái)產(chǎn)。

（2）西安市中院在發(fā)回重審時(shí)的指導(dǎo)函提到需查明的重點(diǎn)，即“該4400元是否就是被害人所有的證據(jù)不充分，該4400元到底是被害人東某所有還是周某給被害人的不清楚，該證據(jù)直接決定了本案的定罪量刑”。經(jīng)補(bǔ)偵，偵查機(jī)關(guān)調(diào)取了新的證據(jù)，查明被害人東某在2014年末至2015年3月在西安**購(gòu)物廣場(chǎng)工作期間，其工資由公司直接轉(zhuǎn)入被害人卡號(hào)為6214*******1141的招商銀行卡內(nèi)。被告人從該卡轉(zhuǎn)走的4400元，確系被害人所有。這些事實(shí)有東某所在公司的證明及銀行的流水為證。同時(shí)，在被告人與被害人2016年10月10日所簽的協(xié)議中，被告人也是確認(rèn)了4400元屬于被害人所有這一事實(shí)，在卷有雙方所簽協(xié)議為證。以上，可以證實(shí)被告人周某對(duì)4400元確有非法占有的故意。

（3）被告人將被害人卡上4400元轉(zhuǎn)到自己賬戶(hù)時(shí)被害人是不知情的，其先前知道密碼的事實(shí)不能否定其行為針對(duì)被害人的秘密性，故其行為符合秘密竊取他人財(cái)物的特征。被告人后來(lái)告知被害人錢(qián)轉(zhuǎn)走時(shí)，其秘密竊取行為已實(shí)施完畢，不影響對(duì)其行為性質(zhì)的認(rèn)定。

綜上所述，陜西省西安市蓮湖區(qū)人民法院（2016）陜0104刑初899號(hào)一審判決確實(shí)錯(cuò)誤，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

陜西省西安市中級(jí)人民法院

陜西省西安市蓮湖區(qū)人民檢察院

二0一八年七月十一日