遼寧省丹東市人民檢察院

刑事抗訴書

丹檢公二訴刑抗〔2019〕3號

丹東市中級人民法院以(2019)遼06刑初21號書對被告人某某甲等十八人涉嫌走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪一案判決:被告人某某甲犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣八十萬元；被告人管某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣五十元；被告人尹某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣十五萬元；被告人譚某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣三十萬元；被告人車某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣三十萬元；被告人于某甲犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣十萬元；被告人于某乙犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣八萬元；被告人徐某甲犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣六萬元；被告人李某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人某某乙犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人史某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人徐某乙犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人鄭某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人張某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人王某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人孫某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元；被告人崔某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處罰金人民幣五萬元；被告人曲某某犯走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪，判處罰金人民幣五萬元。

本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯誤，對原審被告人某某甲適用緩刑不當(dāng)，不符合緩刑適用的法律規(guī)定及立法本意。理由如下：

第一、原審被告人某某甲走私國家禁止進(jìn)出口的貨物數(shù)量大，情節(jié)嚴(yán)重。

原審被告人某某甲走私國家禁止進(jìn)出口的貨物共224噸，未能得逞而被扣押的鋼管、鋼板共340.27噸，汽車配件、電梯及配件等貨物價值人民幣988,210元。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款第一項的規(guī)定，屬情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)處五年以上有期徒刑，并處罰金，盡管原審法院認(rèn)定原審被告人某某甲有自首情節(jié)，對其減輕處罰，但原審被告人某某甲走私數(shù)量大，情節(jié)嚴(yán)重，不符合《中華人民共和國刑法》第七十二條第一款第一項規(guī)定的：“犯罪情節(jié)較輕”。

第二、現(xiàn)有證據(jù)證明原審被告人某某甲有同類犯罪前科，原審判決對其適用緩刑不當(dāng)。經(jīng)查，原審被告人某某甲因犯走私普通貨物罪于2009年12月1日被遼寧省大連市人民法院判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣五千元。

被告人某某甲犯罪后不思悔改，仍繼續(xù)從事逃避國家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性管理規(guī)定的活動，其在受到刑罰后，既無應(yīng)有的悔罪表現(xiàn)，又以再次實(shí)施犯罪表現(xiàn)出對社會的現(xiàn)實(shí)危害和潛在威脅，主觀惡性大，其行為不符合《中華人民共和國刑法》第七十二條第一款第二項規(guī)定的：“有悔罪表現(xiàn)”。

緩刑是刑罰執(zhí)行的一種方式，適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑，犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響的犯罪人，前述條件必須同時具備，缺一不可。原審被告人某某甲不屬于犯罪情節(jié)較輕，而其有前科又犯罪則反映出其屢教不改，主觀惡性較深，社會危害性較大，對其適用緩刑難以體現(xiàn)刑法的教育和預(yù)防功能。

最高人民檢察院《人民檢察院刑事抗訴工作指引》（高檢發(fā)訴字[2018]2號）第九條規(guī)定：人民法院的判決、裁定有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴：……（三）原審判決或裁定適用法律確有錯誤的：……2．量刑錯誤，即適用刑罰與犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度不相適應(yīng)，重罪輕判或者輕罪重判，導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)：……

原審判決適用的刑罰與原審被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度不相適應(yīng)，屬于適用法律錯誤，重罪輕判，導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)，根據(jù)上述規(guī)定，應(yīng)提出抗訴。

綜上所述，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

遼寧省高級人民法院

????丹東市人民檢察院

2019年11月26日

附：

1．被告人某某甲等十八人現(xiàn)取保候?qū)徲诂F(xiàn)住址。

2．其他有關(guān)材料。