貴州省銅仁市萬山區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

銅萬檢公訴訴刑抗〔2018〕3號

銅仁市萬山區(qū)人民法院以(2017)黔0603刑初84號書對被告人劉某某涉嫌高利轉貸罪一案判決：劉某某無罪。本院依法審查后認為，該判決認定事實錯誤，審判程序違法。理由如下：

一、法院認定事實錯誤

法院認定被告人劉某某借款110萬元給孫某某后已獲得

利息30萬元，證據(jù)不足錯誤。

本案中劉某某在偵查機關二次供述、孫某某證言、吳某某證言、楊某甲證言、楊某乙證言、何某某證言、銀行轉賬記錄、取款記錄、貸款到賬記錄、2014年9月20日認購協(xié)議書、收據(jù)證實劉某某借給孫某某110萬元（其中81萬元系銀行貸款），每季度支付利息10萬元，孫某某已將劉某某2014年1月以前的利息付清。艷歐公司接管后沒有錢償還，2014年9月20日艷歐公司與劉某某簽訂認購協(xié)議書將劉某某等人借款轉成購買門面款，經(jīng)計算本金210萬元（劉某某110萬元，楊某甲100萬元）、2014年1至9月份利息62萬元（劉某某3個季度利息30萬元，楊某甲8個月32萬元），共計人民幣272萬元作為認購門面金額。劉某某借款110萬元給孫某某后已獲得利息30萬元的事實清楚，證據(jù)確實充分。

2、法院認定應當扣除銀行利息743434.79元錯誤。

本案中銀行還款憑證、貸款記錄、銀行流水證實劉某某分別于2013年3月15日、2013年3月16日、2013年3月18日分別向江口縣農村信用合作聯(lián)社信貸中心貸款30萬元、30萬元、21萬元，共計人民幣81萬元。2013年3月25日還款15萬，2014年1月28日還款17萬元，2014年2月7日還款10萬元，2014年3月14日還款39萬元，期間共付銀行利息743434.79元。743434.79元系貸款金額81萬元，貸款周期12個月的利息，而起訴書指控貸款金額為66萬元，貸款周期為9個月。

被告人劉某某高利轉貸違法所得達到10萬元以上。

本案中，劉某某借款110萬元給孫某某，三個季度獲利30萬

元，其中81萬元系貸款，因劉某某2013年3月25日提前還款15萬元，檢察機關認定66萬元為高利轉貸的金額，三個季度獲利30萬元中18萬元為高利轉貸的利息，扣除66萬元的銀行利息72725.67元，高利轉貸違法所得為107274.33元。判決書認定被告人劉某某高利轉貸違法所得達到10萬元以上的追訴標準的事實不清，證據(jù)不足錯誤。

二、法院審判程序違法

1、法院定期宣判程序違法。

最高院《刑訴法解釋》第247條規(guī)定“定期宣告判決的，應

當在宣判前，先期公告宣判的時間和地點，傳喚當事人并通知公訴人、法定代理人、辯護人和訴訟代理人”。法院在宣判前未通知公訴人，只在判決宣告2小時后，將判決書送達公訴人時讓公訴人在宣判筆錄上補簽字（公訴人拒簽）。法院該做法不僅違反法律規(guī)定，而且侵犯了檢察機關的訴訟監(jiān)督權。

法院將未質證的證據(jù)作為認定依據(jù)錯誤。

《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>

若干問題的解釋》第58條規(guī)定“證據(jù)必須經(jīng)過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，否則不能作為定案的根據(jù)”。（2017）黔0603刑初84號刑事判決書中楊曉紅與艷歐公司簽訂的《商品房買賣合同》未經(jīng)當庭質證，法院將其作為認定依據(jù)。

刑事判決書敘述提起公訴的時間與事實不相符。

檢察院以銅萬檢公訴刑訴[2017]90號起訴書于2017年10

月11日向銅仁市萬山區(qū)人民法院提起公訴。而（2017）黔0603刑初84號刑事判決書中敘述提起公訴的時間為2017年11月11日。

法院審理期限超期。

《刑事訴訟法》第二百零二條規(guī)定：“人民法院審理公訴案件，應當在受理后二個月以內宣判，至遲不得超過三個月。對于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件，以及有本法第一百五十六條規(guī)定情形之一的，經(jīng)上級人民法院批準，可以延長三個月；因特殊情況還需要延長的，報請最高人民法院批準”。該案檢察機關于2017年10月11日向銅仁市萬山區(qū)人民法院提起公訴，萬山區(qū)法院于同日受理，2018年10月19日宣判，該案不存在《刑事訴訟法》第一百五十六條規(guī)定情形，也不是可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件，更不存在精神病鑒定，檢察機關也未提出延期審理建議。但該案法院審理期限卻長達1年零9天。

綜上所述，本院指控被告人劉某某犯高利轉貸罪的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分。一審判決認定事實錯誤，審判程序違法。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

銅仁市萬山區(qū)人民法院

2018年10月23日

附：

1．被告貴州省銅仁市江口縣**街道**路**號家中，聯(lián)系電話：1893205****。