西安市灞橋區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

灞檢公訴訴刑抗〔2019〕1號(hào)

西安市灞橋區(qū)人民法院以（2019）陜0111刑初309號(hào)判決書對(duì)被告人孫某某、汪某某、蘇某某涉嫌詐騙一案判決：一、被告人孫某某、汪某某無罪；二、被告人蘇某某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年又六個(gè)月，并處罰金70000元。本院依法審查后認(rèn)為：一、該判決判處被告人孫某某、汪某某無罪，確有錯(cuò)誤；二、判處蘇某某有期徒刑六年又六個(gè)月，量刑畸重，確有錯(cuò)誤。理由如下：

判決書對(duì)該案起訴書所指控被告人孫某某虛構(gòu)需要繳納土地儲(chǔ)備金的事實(shí)，認(rèn)為“被告人、被害人及證人所述有關(guān)土地儲(chǔ)備金的情節(jié)，與相關(guān)協(xié)議書等不一致，不予認(rèn)定”認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

根據(jù)2016年5月20日孫某某與王某某所鑒定《協(xié)議書》及2016年9月10日所簽訂的補(bǔ)充《協(xié)議》，王某某應(yīng)給孫某某支付辦事費(fèi)用共計(jì)500萬元，先期支付300萬元辦事費(fèi)，事情辦成后再支付200萬元。同時(shí)王某某需要向?qū)O某某支付共計(jì)468萬元土地儲(chǔ)備金，王某某向?qū)O某某支付268萬元，剩余200元由孫某某暫時(shí)墊付。后王某某共依據(jù)協(xié)議給孫某某轉(zhuǎn)款568萬元（包括辦事費(fèi)用300萬元，土地儲(chǔ)備款268萬元）。該兩份書證結(jié)合被告人孫某某供述、被害人王某某陳述、證人邵某某的證言以及銀行轉(zhuǎn)賬記錄，孫某某虛構(gòu)事實(shí)向王某某索取268萬“土地儲(chǔ)備金”犯罪事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分。1、該工程項(xiàng)目根本不可能得到政府的批準(zhǔn)，政府相關(guān)部門不可能收取該項(xiàng)目的土地儲(chǔ)備金；2、即便該項(xiàng)目需要繳納土地儲(chǔ)備金，也是在辦理了相關(guān)手續(xù)后，由王某某公司直接向政府相關(guān)部門繳納；3、該項(xiàng)目根本沒有繳納的土地儲(chǔ)備金的可能性的情況下，孫某某竟然還欺騙王某某要幫王某某墊付儲(chǔ)備金不足部分200萬元，但自己實(shí)際一分錢沒出。本案被告人孫某某虛構(gòu)土地儲(chǔ)備金詐騙王某某的犯罪事實(shí)，有協(xié)議書、轉(zhuǎn)賬憑證、各涉案人員的言詞證據(jù)可以證明。孫某某謊稱幫王某某繳納土地儲(chǔ)備金并謊稱幫王某某墊付200萬，騙取王某某268萬，自己不但一分錢沒有幫王某某墊付，還私自截留了幫王某某跑手續(xù)的辦事費(fèi)用中的107.6萬元，非法占有目的明確，存在詐騙的主觀動(dòng)機(jī)和客觀行為。

綜上，本案土地儲(chǔ)備金的情節(jié)應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定，并應(yīng)認(rèn)定作為孫某某虛構(gòu)事實(shí)的犯罪手段之一。

判決書認(rèn)為：無證據(jù)證明被告人孫某某、汪某某和蘇某某有共謀，也沒有證據(jù)證明孫某某、汪某某有虛構(gòu)事實(shí)騙取被害人財(cái)物的故意，西安市灞橋區(qū)人民檢察指控孫某某、汪某某犯詐騙罪的證據(jù)不足，判決孫某某、汪某某無罪。認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤。

首先、被告人孫某某詐騙犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)依法判處。

該案中孫某某虛構(gòu)繳納土地儲(chǔ)備金的事實(shí)，對(duì)被害人實(shí)施詐騙犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)依法予以認(rèn)定，具體理由前面已經(jīng)論述，不再重復(fù)。

該案中孫某某向被害人王某某多次虛假承諾能夠辦成物流中心的相關(guān)手續(xù)，或者做到在施工中不被執(zhí)法部門擋停，并先后收取王某某300萬元辦事費(fèi)及268萬元土地儲(chǔ)備金。也是其隱瞞真相，騙取被害人財(cái)物的犯罪事實(shí)的情節(jié)。

本案客觀事實(shí)是孫某某根本沒有辦成審批手續(xù)的能力，但謊稱自己可以辦成，并收取被害人辦事費(fèi)用300萬元。后孫某某瞞著被害人王某某在私自截留107.6萬元辦事費(fèi)用后，找到被告人汪某某，并請(qǐng)求汪某某幫物流中心辦理相關(guān)手續(xù)。被害人王某某對(duì)孫某某實(shí)際是找汪某某辦事，并非法將107.6萬元據(jù)為己有的事實(shí)毫不知情。后來因該項(xiàng)目無法順利進(jìn)展，孫某某才將是由汪某某實(shí)際在辦這件事情的真相告訴了王某某，汪某某亦給王某某寫下了如果辦不成退款的承諾書。

被害人王某某由朋友邵某某的介紹認(rèn)識(shí)了孫某某，王某某基于對(duì)邵某某、孫某某的信任，才與孫某某簽訂了協(xié)議書。但孫某某本人明知道自己本人根本沒有能力辦成此事，還瞞著王某某大包大攬，在收取王某某轉(zhuǎn)來的300萬元后，自己沒有任何的努力和行動(dòng)，反而在私自占有107.6萬后，將該事項(xiàng)找汪某某辦理。王某某與汪某某素?zé)o往來，王某某如果知道此事實(shí)際由汪某某辦理，不可能與汪某某簽訂協(xié)議書，并支付巨額辦事費(fèi)。

綜上所述，被告人孫某某詐騙犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以詐騙數(shù)額特別巨大，判處十年以上有期徒刑。

其次、被告人汪某某詐騙犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)依法判處。

依據(jù)查明的事實(shí)，被告人汪某某在收到孫某某轉(zhuǎn)來的460.5萬元后，將200余萬元用于個(gè)人歸還借款、購(gòu)買車輛、消費(fèi)等，有書證、證人證言、被告人汪某某供述等證據(jù)在卷。汪某某接受孫某某委托辦理物流項(xiàng)目土地手續(xù)，但其將大部分資金揮霍，非法占為己有，其本人根本沒有能力辦到物流項(xiàng)目能順利開工，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究其刑事責(zé)任。

最后，判決書認(rèn)為無證據(jù)證明被告人孫某某、汪某某和蘇某某有共謀，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

本案中孫某某為了達(dá)到詐騙王某某107.5萬的目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，系該案的始作俑者。其在達(dá)到自己的非法目的后，將該事項(xiàng)交由汪某某在辦理，未經(jīng)王某某同意，又將406.5萬元轉(zhuǎn)給汪某某，使得資金失去管控，并對(duì)王某某的資金被騙持放任的主觀心態(tài)。其目的就是用汪某某在來掩蓋自己騙取王某某107.5萬的犯罪行為。

被告人汪某某收到406.5萬元后，將200余萬揮霍，在事情辦不成的情況下，交給蘇某某辦理。亦是通過再次找人背書，從而來掩蓋非法占有的行為。蘇某某亦將該事項(xiàng)無法辦成，于是虛假指揮開工，孫某某、汪某某亦心知肚明，在開工連續(xù)被執(zhí)法局擋停工程的情況下，基于各自的目的，心照不宣，默契配合，最終導(dǎo)致被害人王某某損失慘重。其三人雖未共謀，但對(duì)王某某被騙均有主觀動(dòng)機(jī)和故意。

判決書認(rèn)定蘇某某詐騙數(shù)額巨大，判處蘇某某有期徒刑六年又六個(gè)月，并向物流中心有限公司退賠350000元。量刑畸重，應(yīng)當(dāng)依法改判。

首先，判決書中未對(duì)蘇某某的具體詐騙數(shù)額予以認(rèn)定，就以詐騙數(shù)額巨大，判處蘇某某有期徒刑六年又六個(gè)月。適用法律確有錯(cuò)誤。

其次，根據(jù)判處書第三項(xiàng)，判決蘇某某向物流中心有限公司退賠350000元，認(rèn)定事實(shí)及法律適用確有錯(cuò)誤。蘇某某本人供述僅收取汪某某10萬元消費(fèi)卡及5萬元現(xiàn)金，汪某某稱給蘇某某了200余萬現(xiàn)金，汪某某司機(jī)李某某證言稱幫汪某某給蘇某某了20萬現(xiàn)金。以上證據(jù)均系言詞證據(jù)，沒有客觀證據(jù)佐證，以上言詞證據(jù)相互矛盾。應(yīng)當(dāng)以蘇某某詐騙15萬元認(rèn)定。故退賠金額應(yīng)為15萬元。

綜上，判決書認(rèn)定蘇某某詐騙，應(yīng)為數(shù)額巨大，詐騙數(shù)額15萬元。對(duì)其判處有期徒刑六年又六個(gè)月，量刑畸重，應(yīng)于改判。

綜上所述：一、該判決判處被告人孫某某、汪某某無罪，確有錯(cuò)誤；二、判處蘇某某有期徒刑六年又六個(gè)月，量刑畸重，確有錯(cuò)誤，應(yīng)于改判。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

西安市灞橋區(qū)人民法院

西安市灞橋區(qū)人民檢察院

2019年12月5日??

附：

1．被告人蘇某某現(xiàn)羈押于安康醫(yī)院，孫某某、汪某某取保候?qū)彙?/span>

2．其他有關(guān)材料。