甘肅省慶城縣人民檢察院

刑事抗訴書

慶城檢訴訴刑抗〔2020〕3號

慶城縣人民法院以（2020）甘1021刑初**號刑事判決書對被告人張某某故意傷害罪一案判決：被告人張某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年。本院依法審查后認為，該判決認定被告人張某某有自首情節(jié)，屬于認定法定量刑情節(jié)錯誤，導致適用法律錯誤，量刑畸輕，適用緩刑不當。

1.判決書認定被告人張某某有自首情節(jié)屬于認定法定量刑情節(jié)錯誤并導致適用法律錯誤。

《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款規(guī)定：犯罪后自動投案，如實供述自己罪行的，是自首。最高人民法院《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：如實供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實交代自己的主要犯罪事實；犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的，不能認定為自首。

本案中，被告人張某某在被上網(wǎng)追逃期間主動向公安機關投案，并在偵查及審查起訴階段能如實供述自己的主要犯罪事實，所以在提起公訴時認定其投案自首情節(jié)。但在法庭開庭審理中，張某某在對自己故意傷害他人行為的供述中，辯稱羅某某沒有打電話叫自己到步行街打人，沒有指示自己毆打被害人，其到現(xiàn)場勸架時被被害人馬某某用U型鎖先行毆打，然后自己從車上取下洋鎬把亂掄，失手打在馬某某頭部。其辯解與證人楊某某、付某某和被害人馬某某證實的張某某下車后手提一根木質洋鎬把，直接走進鞋店對馬某某進行毆打，付某某過去阻攔時，張某某又用洋鎬把打付某某，在付某某從店內出去，張某某持洋鎬把追趕準備繼續(xù)毆打付某某時，羅某某說：和這個沒有關系。然后張某某返回店內又繼續(xù)對馬某某進行毆打的事實不符。從庭審查明的事實看，張某某到現(xiàn)場后直接用洋鎬把對被害人進行毆打，被害人始終沒有還手機會，其傷害他人的故意明顯。張某某當庭將自己故意傷害他人的行為辯解為一種過失，其辯解直接影響對犯罪事實的認定，是當庭翻供而不是對其行為性質的辯解。判決書認定被告人張某某構成自首是認定法定量刑情節(jié)錯誤，從而導致對被告人張某某量刑適用自首條款，屬于適用法律錯誤。

2.一審判決判處被告人張某某有期徒刑三年，緩刑五年，屬量刑畸輕，適用緩刑不當。

《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款規(guī)定：故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

本案中，被告人張某某系羅某某司機，在羅某某同他人發(fā)生爭吵打電話叫來張某某后，張某某下車持洋鎬把直接對被害人頭部連續(xù)進行擊打致被害人重傷二級。在案發(fā)后雖然羅某某等人對被害人進行了賠償，取得了諒解，但這只是對其酌定從輕處罰的一個情節(jié)。張某某故意傷害他人的主觀惡性深，犯罪情節(jié)惡劣，社會影響大，依法應判處三年以上有期徒刑，原審判決在錯誤認定自首情節(jié)后，根據(jù)認定的自首情節(jié)和取得賠償諒解情節(jié)判處被告人張某某有期徒刑三年，緩刑五年，屬量刑畸輕，適用緩刑不當。

綜上所述，原審判決認定法定量刑情節(jié)錯誤，導致適用法律錯誤，量刑畸輕，適用緩刑不當。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

慶陽市中級人民法院

?????????????????????????????????慶城縣人民檢察院

?????????????????????????????????????2020年7月24日