山東省蘭陵縣人民檢察院

刑事抗訴書

蘭檢公訴刑抗〔2020〕2號

山東省蘭陵縣人民法院于2020年1月14日以（2018）魯1324刑初277號刑事判決書，對被告人吳某某犯危險駕駛罪，判處拘役四個月，并處罰金20000元。本院于2020年1月14日收到該判決書，經(jīng)依法審查后認(rèn)為，該判決對于被告人吳某某的量刑，未折抵相應(yīng)刑期，刑期計算錯誤，屬于量刑明顯不當(dāng)。理由如下：

1、根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條第一款的規(guī)定可知，違法行為構(gòu)成犯罪的，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。

2、根據(jù)相關(guān)司法解釋可知，“無駕駛資格駕駛機(jī)動車”的情形屬于危險駕駛罪中的從重處罰情節(jié)，即無證駕駛機(jī)動車的行為可以作為危險駕駛罪一并進(jìn)行處理，無證駕駛機(jī)動車的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為危險駕駛罪犯罪行為中的部分行為。

3、根據(jù)相關(guān)答復(fù)、批復(fù)的精神可知，只要是受行政拘留處分的行為，后又作為犯罪事實的全部或者一部分加以認(rèn)定，其行政拘留的日期即應(yīng)予折抵刑期。

4、本案中，被告人吳某某在本案判決以前，因無證駕駛機(jī)動車的行為被蘭陵縣公安局行政拘留十五日，該無證駕駛機(jī)動車的行為屬于本案判決認(rèn)定犯罪行為中的部分行為，根據(jù)上述有關(guān)規(guī)定和禁止重復(fù)評價原則，被告人吳某某被行政拘留的十五日期限應(yīng)當(dāng)在本案判決拘役期限中予以折抵扣除。

綜上所述，蘭陵縣人民法院在（2018）魯1324刑初277號刑事判決書中，對于被告人吳某某的量刑，未折抵相應(yīng)刑期，刑期計算錯誤，屬于量刑明顯不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

山東省臨沂市中級人民法院

2020年1日17日

附：

1. 被告人吳某某現(xiàn)羈押于蘭陵縣看守所；

2. 其他有關(guān)材料。