靈丘縣人民檢察院

刑事抗訴書

靈檢刑訴刑抗〔2019〕3號

靈丘縣人民法院以(2018)晉0224刑初64號刑事判決書對被告人何某甲涉嫌非法吸收公眾存款罪、非法采礦罪，被告人何某乙涉嫌非法吸收公眾存款罪一案判決：何某甲有期徒刑十年四個月，并處罰金人民幣五十一萬元；何某乙有期徒刑九年十個月，并處罰金人民幣五十萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律確有錯誤，理由如下：

第一，本案判決時最高人民法院、最高人民檢察院、公安部已于2019年1月30日發(fā)布了《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》，其中第十條明確了“向非法集資活動投入資金的單位和個人為集資參與人”，而判決書沒有引用該意見，仍然認(rèn)定相關(guān)人員為“被害人”，實(shí)屬錯誤。

第二，何某甲參與非法采礦，且法院判決書中認(rèn)定了該起犯罪事實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十四條的規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。但是判決書中卻未判決對被告人違法所得的371593.08元贓款予以追繳，?實(shí)屬錯誤。

第三，何某甲非法采礦一案中，其積極投資經(jīng)營，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯，而法院判決書認(rèn)定何某甲在非法采礦案中屬于從犯，實(shí)屬錯誤。

第四，法院判決認(rèn)為何某甲、何某乙非法吸收公眾存款的犯罪金額應(yīng)為16757505元，并且對山西鑫磊會計師事務(wù)所出具的審核報告不予采納，但最終判決又認(rèn)可了我院起訴的數(shù)額16489505元，系前后矛盾。同時，法院判決將何某甲、何某乙已支付本息2245473元從責(zé)令退賠的數(shù)額中扣除，責(zé)令二人退賠集資參與人14514232元，承辦人認(rèn)為既然判決認(rèn)定涉案金額為16489505元，就應(yīng)該以該數(shù)額責(zé)令退賠，即使不按該數(shù)額責(zé)令退賠，也應(yīng)該以該數(shù)額作為核減的基數(shù)。故判決書中確認(rèn)的犯罪數(shù)額和責(zé)令退賠數(shù)額均存在錯誤。

綜上所述，本案判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律確有錯誤。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

靈丘縣人民法院

2019年10月25日

附：

1．??被告人何某甲現(xiàn)羈押于渾源縣看守所；被告人何某乙現(xiàn)羈押于大同市第一看守所。