醴陵市人民檢察院

刑事抗訴書(shū)

醴檢公訴訴刑抗〔2019〕7號(hào)

醴陵市人民法院以（2019）湘0281刑初228號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)被告人丁某某涉嫌組織賣(mài)淫罪一案作出一審判決：以被告人丁某某犯容留賣(mài)淫罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金二萬(wàn)元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，定性錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤、量刑畸輕。理由如下：

一、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

1、被告人丁某某有組織賣(mài)淫的行為。被告人丁某某伙同張某甲（已被批準(zhǔn)逮捕）、王某某（已被批準(zhǔn)逮捕）、陳某某等共7人租賃醴陵市城南大道鑫都賓館七樓從事組織賣(mài)淫活動(dòng)。2018年12月10日，丁某某等7名股東一起與房東老板文某某商量了租金和押金共12萬(wàn)元錢(qián)，其中丁某某出資3萬(wàn)元，占股份30%，內(nèi)含張某甲的1萬(wàn)元。其他股東各按出資分別占股份比例。2018年12月25日至2019年1月8日，該場(chǎng)所專(zhuān)門(mén)用于從事賣(mài)淫活動(dòng)，從被告人丁某某、張某甲的供述及賣(mài)淫女的證言中可以證實(shí)，沒(méi)有正規(guī)按摩。各股東尤其是被告人丁某某和張某甲憑著自己有經(jīng)營(yíng)按摩、“打飛機(jī)”場(chǎng)所（張某甲的供述證實(shí)）的經(jīng)驗(yàn)和人脈資源，招募賣(mài)淫女，集中賣(mài)淫女賣(mài)淫，從賣(mài)淫女的證言及記賬單考勤表顯示，賣(mài)淫女多時(shí)有9人。

2、被告人丁某某有管理的行為。被告人丁某某等人聘請(qǐng)了前臺(tái)經(jīng)理張某丙負(fù)責(zé)前臺(tái)接待、收銀、幫客人安排房間和介紹技師。從股東的微信群聊天內(nèi)容可以看出，由股東商量根據(jù)賣(mài)淫女的身材和長(zhǎng)相確定賣(mài)淫價(jià)格。嫖娼人員不直接與賣(mài)淫女商量交易價(jià)格，而是與接待的前臺(tái)經(jīng)理商量?jī)r(jià)格，并將嫖資支付給收銀員，而非直接給賣(mài)淫女。賣(mài)淫女徐某、張某乙的證言證實(shí)：賣(mài)淫交易的錢(qián)是由嫖客支付給收銀員，晚上“陳哥”再對(duì)半分給賣(mài)淫女。從股東微信群聊天記錄可以看出，股東聊的內(nèi)容為賣(mài)淫場(chǎng)所的質(zhì)量數(shù)量客數(shù)、每天營(yíng)業(yè)額、賣(mài)淫女上班人數(shù)等，如“五個(gè)上班，兩個(gè)休大姨媽的，明天再增加三個(gè)。170身高，36D”等。證實(shí)在信息化日益發(fā)達(dá)的今天，并非一定要守在賣(mài)淫場(chǎng)所管理，通過(guò)微信同樣是一種參與管理。

3、被告人丁某某有招募、運(yùn)送賣(mài)淫女的行為。2019年1月8日，被告人丁某某在惠州招募了“寶姐”、張某乙、羅某某、李某某等賣(mài)淫女，并安排張某甲與其一起將她們運(yùn)送到醴陵鑫都賓館賣(mài)淫場(chǎng)所（有丁某某、張某甲的供述，有張某乙的證言、張某乙的辨認(rèn)筆錄等證實(shí)）。賣(mài)淫女張某乙的證言證實(shí)，在惠州時(shí)，光頭中年男子（后經(jīng)辨認(rèn)，即為本案被告人丁某某）就是株洲醴陵這邊賣(mài)淫產(chǎn)所的老板，這名中年男子看了我們之后，覺(jué)得我們可以，就要帶我們到株洲醴陵這邊來(lái)。后寶姐和光頭男子安排了一個(gè)30歲到40歲的中年男子開(kāi)一輛黑色福特小轎車(chē)先送我們前往株洲醴陵市。

因此，被告人丁某某有組織、招募、運(yùn)送和管理賣(mài)淫女的行為，并非如判決中認(rèn)定的只是安排專(zhuān)供他人賣(mài)淫的場(chǎng)所和未參與管理。

二、一審判決定性錯(cuò)誤。

1、被告人丁某某的行為符合組織賣(mài)淫罪的構(gòu)成要件。從客體要件來(lái)說(shuō)，被告人丁某某伙同他人組織、雇傭、招募多名賣(mài)淫女集中賣(mài)淫，敗壞社會(huì)風(fēng)氣，嚴(yán)重破壞社會(huì)主義精神文明建設(shè)，危害社會(huì)管理秩序。從客觀要件來(lái)說(shuō)，被告人丁某某伙同他人實(shí)施了組織、策劃、指揮他人賣(mài)淫的行為。具體手段主要是招募、雇傭、容留他人賣(mài)淫。從主體要件來(lái)說(shuō)，被告人丁某某負(fù)完全刑事責(zé)任。從主觀要件來(lái)說(shuō)，被告人丁某某的供述、張某甲的供述、以及股東微信群的聊天記錄等都可以看出，丁某某具有組織他人賣(mài)淫的“主觀故意”。

2、被告人丁某某構(gòu)成組織賣(mài)淫罪的證據(jù)確實(shí)、充分。經(jīng)過(guò)上述對(duì)犯罪事實(shí)的剖析，可以看出被告人丁某某伙同他人以組織、雇傭、招募等手段，直接或通過(guò)微信群管理他人賣(mài)淫，賣(mài)淫人員在三人以上（有賣(mài)淫女張某乙、徐某的證言），有搜查到的記賬單上記載，賣(mài)淫女多的一天達(dá)9人，還有股東微信群的記錄、同案犯張某甲的供述等可以證實(shí)。

3、一審判決認(rèn)定被告人丁某某的行為犯容留賣(mài)淫罪理由不成立。其一，一審判決僅以“現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明賣(mài)淫女來(lái)去自由及選擇賣(mài)淫的自由受限”，“不能認(rèn)定被告人丁某某與賣(mài)淫女之間存在被管理、被控制的狀態(tài)”。實(shí)際上，組織賣(mài)淫罪并非一定要控制賣(mài)淫女，如果實(shí)行強(qiáng)力控制，那應(yīng)當(dāng)構(gòu)成強(qiáng)迫賣(mài)淫罪。其二，丁某某有伙同他人通過(guò)微信群每天實(shí)時(shí)管理賣(mài)淫的行為，有招募、運(yùn)送賣(mài)淫女的行為，無(wú)視。其三，一審判決認(rèn)定因其他同案犯未歸案，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)丁某某與其他參與人所起的作用是否一致。如今，股東張某甲、王某某均已到案，該二人的供述證實(shí)丁某某邀請(qǐng)二人參與組織賣(mài)淫，在組織賣(mài)淫中發(fā)揮了主要作用。

故而，被告人丁某某的行為構(gòu)成組織賣(mài)淫罪。

三、一審判決適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕。

本案應(yīng)當(dāng)定性為組織賣(mài)淫罪，因定性錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十八條第一款之規(guī)定。且被告人丁某某未如實(shí)供述自己的主要罪行，不適用《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款。不適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十九條之規(guī)定。組織賣(mài)淫罪法定刑在五年以上十年以下，應(yīng)當(dāng)將被告人丁某某判處有期徒刑八個(gè)月改為有期徒刑五年至五年六個(gè)月。

綜上所述,被告人丁某某的行為構(gòu)成組織賣(mài)淫罪。一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、定性錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤、量刑畸輕。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

株洲市中級(jí)人民法院

2019年10月24日

附：

1．被告人丁某某已被取保候?qū)彙?/span>

2．隨案移送刑事抗訴書(shū)8份。

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