醴陵市人民檢察院

刑事抗訴書

醴檢公訴訴刑抗〔2019〕7號

醴陵市人民法院以（2019）湘0281刑初228號刑事判決書對被告人丁某某涉嫌組織賣淫罪一案作出一審判決：以被告人丁某某犯容留賣淫罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金二萬元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實錯誤，定性錯誤，導(dǎo)致適用法律錯誤、量刑畸輕。理由如下：

一、一審判決認(rèn)定事實錯誤。

1、被告人丁某某有組織賣淫的行為。被告人丁某某伙同張某甲（已被批準(zhǔn)逮捕）、王某某（已被批準(zhǔn)逮捕）、陳某某等共7人租賃醴陵市城南大道鑫都賓館七樓從事組織賣淫活動。2018年12月10日，丁某某等7名股東一起與房東老板文某某商量了租金和押金共12萬元錢，其中丁某某出資3萬元，占股份30%，內(nèi)含張某甲的1萬元。其他股東各按出資分別占股份比例。2018年12月25日至2019年1月8日，該場所專門用于從事賣淫活動，從被告人丁某某、張某甲的供述及賣淫女的證言中可以證實，沒有正規(guī)按摩。各股東尤其是被告人丁某某和張某甲憑著自己有經(jīng)營按摩、“打飛機”場所（張某甲的供述證實）的經(jīng)驗和人脈資源，招募賣淫女，集中賣淫女賣淫，從賣淫女的證言及記賬單考勤表顯示，賣淫女多時有9人。

2、被告人丁某某有管理的行為。被告人丁某某等人聘請了前臺經(jīng)理張某丙負(fù)責(zé)前臺接待、收銀、幫客人安排房間和介紹技師。從股東的微信群聊天內(nèi)容可以看出，由股東商量根據(jù)賣淫女的身材和長相確定賣淫價格。嫖娼人員不直接與賣淫女商量交易價格，而是與接待的前臺經(jīng)理商量價格，并將嫖資支付給收銀員，而非直接給賣淫女。賣淫女徐某、張某乙的證言證實：賣淫交易的錢是由嫖客支付給收銀員，晚上“陳哥”再對半分給賣淫女。從股東微信群聊天記錄可以看出，股東聊的內(nèi)容為賣淫場所的質(zhì)量數(shù)量客數(shù)、每天營業(yè)額、賣淫女上班人數(shù)等，如“五個上班，兩個休大姨媽的，明天再增加三個。170身高，36D”等。證實在信息化日益發(fā)達(dá)的今天，并非一定要守在賣淫場所管理，通過微信同樣是一種參與管理。

3、被告人丁某某有招募、運送賣淫女的行為。2019年1月8日，被告人丁某某在惠州招募了“寶姐”、張某乙、羅某某、李某某等賣淫女，并安排張某甲與其一起將她們運送到醴陵鑫都賓館賣淫場所（有丁某某、張某甲的供述，有張某乙的證言、張某乙的辨認(rèn)筆錄等證實）。賣淫女張某乙的證言證實，在惠州時，光頭中年男子（后經(jīng)辨認(rèn)，即為本案被告人丁某某）就是株洲醴陵這邊賣淫產(chǎn)所的老板，這名中年男子看了我們之后，覺得我們可以，就要帶我們到株洲醴陵這邊來。后寶姐和光頭男子安排了一個30歲到40歲的中年男子開一輛黑色福特小轎車先送我們前往株洲醴陵市。

因此，被告人丁某某有組織、招募、運送和管理賣淫女的行為，并非如判決中認(rèn)定的只是安排專供他人賣淫的場所和未參與管理。

二、一審判決定性錯誤。

1、被告人丁某某的行為符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件。從客體要件來說，被告人丁某某伙同他人組織、雇傭、招募多名賣淫女集中賣淫，敗壞社會風(fēng)氣，嚴(yán)重破壞社會主義精神文明建設(shè)，危害社會管理秩序。從客觀要件來說，被告人丁某某伙同他人實施了組織、策劃、指揮他人賣淫的行為。具體手段主要是招募、雇傭、容留他人賣淫。從主體要件來說，被告人丁某某負(fù)完全刑事責(zé)任。從主觀要件來說，被告人丁某某的供述、張某甲的供述、以及股東微信群的聊天記錄等都可以看出，丁某某具有組織他人賣淫的“主觀故意”。

2、被告人丁某某構(gòu)成組織賣淫罪的證據(jù)確實、充分。經(jīng)過上述對犯罪事實的剖析，可以看出被告人丁某某伙同他人以組織、雇傭、招募等手段，直接或通過微信群管理他人賣淫，賣淫人員在三人以上（有賣淫女張某乙、徐某的證言），有搜查到的記賬單上記載，賣淫女多的一天達(dá)9人，還有股東微信群的記錄、同案犯張某甲的供述等可以證實。

3、一審判決認(rèn)定被告人丁某某的行為犯容留賣淫罪理由不成立。其一，一審判決僅以“現(xiàn)有證據(jù)無法證明賣淫女來去自由及選擇賣淫的自由受限”，“不能認(rèn)定被告人丁某某與賣淫女之間存在被管理、被控制的狀態(tài)”。實際上，組織賣淫罪并非一定要控制賣淫女，如果實行強力控制，那應(yīng)當(dāng)構(gòu)成強迫賣淫罪。其二，丁某某有伙同他人通過微信群每天實時管理賣淫的行為，有招募、運送賣淫女的行為，無視。其三，一審判決認(rèn)定因其他同案犯未歸案，沒有證據(jù)證實丁某某與其他參與人所起的作用是否一致。如今，股東張某甲、王某某均已到案，該二人的供述證實丁某某邀請二人參與組織賣淫，在組織賣淫中發(fā)揮了主要作用。

故而，被告人丁某某的行為構(gòu)成組織賣淫罪。

三、一審判決適用法律錯誤，量刑畸輕。

本案應(yīng)當(dāng)定性為組織賣淫罪，因定性錯誤，導(dǎo)致適用法律錯誤，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國刑法》第三百五十八條第一款之規(guī)定。且被告人丁某某未如實供述自己的主要罪行，不適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款。不適用《中華人民共和國刑法》第三百五十九條之規(guī)定。組織賣淫罪法定刑在五年以上十年以下，應(yīng)當(dāng)將被告人丁某某判處有期徒刑八個月改為有期徒刑五年至五年六個月。

綜上所述,被告人丁某某的行為構(gòu)成組織賣淫罪。一審判決認(rèn)定事實錯誤、定性錯誤，導(dǎo)致適用法律錯誤、量刑畸輕。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

株洲市中級人民法院

2019年10月24日

附：

1．被告人丁某某已被取保候?qū)彙?/span>

2．隨案移送刑事抗訴書8份。

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