河北省邯鄲市永年區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

永檢刑二訴刑抗〔2020〕2號

邯鄲市永年區(qū)人民法院以（2019）冀0408刑初188號判決書對被告人王某某、沈某某、陸某某、秦某某涉嫌行賄罪一案分別判決：王某某犯行賄罪，判處有期徒刑3年6個月，并處罰金300萬元人民幣；沈某某犯行賄罪，判處有期徒刑1年9個月，并處罰金200萬元人民幣；陸某某犯行賄罪，判處有期徒刑1年7個月，并處罰金80萬元人民幣；秦某某犯行賄罪，判處有期徒刑1年4個月，并處罰金50萬元人民幣。該判決適用法律錯誤，量刑明顯不當(dāng)，確有錯誤，理由如下：

一、該判決認(rèn)定從犯錯誤。

《中華人民共和國刑法》第二十七條規(guī)定：在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯，對于從犯應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

本案中，王某某、沈某某、陸某某同為蘇州**公司股東，需共同簽字同意后的行為才能對外發(fā)生效力，其與趙某某、秦某某等人共同商議行賄事宜，才能共同將行賄犯罪行為實施完成，且沈某某與趙某某一起送禮，三被告人均從蘇州**公司獲得自己的本息，且沈某某、陸某某將自己在邯鄲**公司的債權(quán)本金也提前收回。故在本案中，各被告人的角色分工不應(yīng)作為主從犯或者誰起作用大小的依據(jù)，一審人民法院判決認(rèn)定四被告人系從犯，屬于事實認(rèn)定和法律適用上的錯誤。

2該判決適用減輕處罰情節(jié)錯誤。

《中華人民共和國刑法》第六十一條規(guī)定：對于犯罪分子決定處罰的時候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照有關(guān)規(guī)定判處。

本案中，四被告人為謀取不正當(dāng)利益，共同向多人行賄（雖有2起未予認(rèn)定），涉案金額200萬元人民幣、7.5萬元美金，犯罪情節(jié)嚴(yán)重，法定刑為5年以上10年以下有期徒刑，且該案社會危害結(jié)果嚴(yán)重，蘇州**公司資產(chǎn)賤賣，邯鄲集資群眾利益受損，截止目前，該案對未按照司法程序處理的資產(chǎn)仍未退贓退賠，影響及其惡劣，對四被告人適用減輕處罰明顯屬于罪責(zé)刑不相應(yīng)，重罪輕判，無法讓人民群眾在每一起案件中都感受到公平正義，無法有力打擊犯罪，屬于法律適用錯誤。

三、該判決量刑明顯不當(dāng)。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》的規(guī)定：對于從犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況，予以從寬處罰，減少基準(zhǔn)刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。依法認(rèn)定自首、坦白的除外。

本案中，根據(jù)四被告人的行賄金額為200萬元人民幣、7.5萬元美金，其法定刑為5年以上10年以下有期徒刑，屬于犯罪較重，可以在減少基準(zhǔn)刑的20%-50%量刑幅度內(nèi)量刑。鑒于500萬元為10年以上有期徒刑的起刑標(biāo)準(zhǔn)，該案基準(zhǔn)刑應(yīng)為7年至7年6個月。王某某、沈某某當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，陸某某、秦某某不認(rèn)罪認(rèn)罰。即使按照一審人民法院判決認(rèn)定的所有量刑情節(jié)去量刑，該案最多可減少60%的量刑，對四被告人最少應(yīng)在2年8個月以上量刑幅度內(nèi)量刑，而一審人民法院對其中的三名被告人分別判處2年以下有期徒刑，量刑明顯不當(dāng)，法律適用錯誤。

4該判決量刑不均衡。

???一審人民法院判決四被告人罰金數(shù)額從300萬元至50萬元人民幣，在四被告人所起作用、地位相當(dāng)?shù)那闆r下，罰金刑幅度過大，量刑明顯不均衡。

五、該判決對涉案違法所得未予以追繳。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十四條的規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳。本案中，四被告人為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員財物，其中：2016年7月25日左右，王某某將債權(quán)本金3410萬元及利息20575344.75元從共管賬戶中領(lǐng)取。2016年7月份左右，沈某某將自己在邯鄲**公司的債權(quán)本金4730萬元、在蘇州**公司債權(quán)本金1200萬元及利息5825863.01元從共管賬戶中領(lǐng)取。2016年7月份左右，陸某某將其父親陸志林在邯鄲**公司的債權(quán)本金300萬元、在蘇州**公司的債權(quán)本金1900萬元及利息7965218元從共管賬戶中領(lǐng)取。在2016年8月份，秦某某將其“律師費”400萬元從共管賬戶中領(lǐng)取。

在非經(jīng)合法正當(dāng)?shù)乃痉ǔ绦颢@得上述債權(quán)本息的情況下，上述資金的取得均為無權(quán)處置，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳，而一審人民法院判決對此未做處理，屬于法律適用錯誤。

綜上所述，一審人民法院判決適用法律錯誤、量刑明顯不當(dāng)。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

河北省邯鄲市中級人民法院

2020年2月12日

附：

1．被告人王某某、沈某某、陸某某、秦某某現(xiàn)羈押于永年區(qū)看守所。

2．其他有關(guān)材料。