任茂林
李國棟（黑龍江李國棟律師事務(wù)所）
劉某某

上訴人（原審原告）任茂林，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生。
委托代理人李國棟，黑龍江李國棟律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）劉某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生。
上訴人任茂林因買賣合同糾紛一案，不服圖強(qiáng)林區(qū)基層法院（2015）圖民初字第60號民事判決，向本院提起上訴。
本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。
上訴人任茂林的委托代理人李國棟，被上訴人劉某某到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明，2014年10月份，原告任茂林在被告劉某某（劉大偉）處購買靈芝菌袋10100袋，購買一次性靈芝菌袋可以養(yǎng)殖三年，每年出靈芝率遞減，當(dāng)時簽有協(xié)議（其中100袋未寫在協(xié)議中），協(xié)議內(nèi)容為:任茂林買劉某某靈芝菌袋1萬袋，單價4.50元，共計45000.00元，先交定金10000.00元，拉菌袋時付全款，如果不出靈芝，返還原告任茂林本金，菌袋歸被告劉某某。
證人劉鳳彥證實，在技術(shù)方面被告劉某某曾說“你在我這兒買菌，我也在那兒種靈芝，我怎么種，你就怎么種，不出就退錢”。
原告任茂林在將靈芝菌袋拉回漠河金溝林場養(yǎng)殖后，被告劉某某并沒有在該林場養(yǎng)殖靈芝，養(yǎng)殖過程中出現(xiàn)技術(shù)問題原告任茂林也曾找到過被告劉某某，但出靈芝率還是不高，經(jīng)漠河縣公證處現(xiàn)場證明，出靈芝菌袋為2153袋，不出靈芝菌袋為7947袋。
后雙方對此事協(xié)商未果，原告起訴到法院要求被告退回未出靈芝菌袋的本金。
本院認(rèn)為，上訴人任茂林與被上訴人劉某某簽訂的協(xié)議合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照協(xié)議的約定全面履行自己的義務(wù)。
漠河縣公證處對上訴人任茂林家大棚內(nèi)的靈芝成長情況進(jìn)行了公證，清點10000個靈芝菌袋共生長出靈芝2153個，現(xiàn)場拍照23張。
故本院對于被上訴人劉某某出售給上訴人任茂林的靈芝菌袋中有7847袋沒有出菌的事實予以認(rèn)定。
本案中，返還本金是被上訴人劉某某的義務(wù)，返還不出菌的靈芝菌袋是上訴人任茂林的義務(wù)。
被上訴人劉某某沒有證據(jù)證實未出靈芝的菌袋系上訴人任茂林的自身原因造成，且雙方簽訂的協(xié)議中并沒有對靈芝菌袋的出菌率進(jìn)行約定。
故上訴人任茂林按照協(xié)議約定請求被上訴人劉某某返還未出菌的菌袋本金35311.50元，應(yīng)予支持。
雖然被上訴人劉某某在原審中并未提出反訴，但是在原審?fù)忂^程中被上訴人劉某某以上訴人任茂林未返還菌袋作為不返還本金的抗辯理由。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十六條 ?規(guī)定:“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。
一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
”故上訴人任茂林應(yīng)該將未出菌的靈芝菌袋7847袋按照協(xié)議約定返還給被上訴人劉某某。
對于上訴人任茂林主張的公證費用500.00元，因雙方當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)且均不構(gòu)成違約，故應(yīng)該由上訴人任茂林自行負(fù)擔(dān)。
綜上，原審判決認(rèn)定事實不清，適用法律不當(dāng)。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?的規(guī)定，判決如下:
一、維持圖強(qiáng)林區(qū)基層法院（2015）圖民初字第60號民事判決第二項；
二、撤銷圖強(qiáng)林區(qū)基層法院（2015）圖民初字第60號民事判決第一項；
三、被上訴人劉某某在本判決生效后十五日內(nèi)一次性返還上訴人任茂林購買菌袋的的本金35311.50元；上訴人任茂林在本判決生效后十五日內(nèi)一次性返還被上訴人劉某某未出靈芝的菌袋7847袋。
如未按本判決指定的期間內(nèi)履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費706.54元，由被上訴人劉某某負(fù)擔(dān)682.00元，由上訴人任茂林負(fù)擔(dān)24.54元；二審案件受理費50.00元，由被上訴人劉某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，上訴人任茂林與被上訴人劉某某簽訂的協(xié)議合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照協(xié)議的約定全面履行自己的義務(wù)。
漠河縣公證處對上訴人任茂林家大棚內(nèi)的靈芝成長情況進(jìn)行了公證，清點10000個靈芝菌袋共生長出靈芝2153個，現(xiàn)場拍照23張。
故本院對于被上訴人劉某某出售給上訴人任茂林的靈芝菌袋中有7847袋沒有出菌的事實予以認(rèn)定。
本案中，返還本金是被上訴人劉某某的義務(wù)，返還不出菌的靈芝菌袋是上訴人任茂林的義務(wù)。
被上訴人劉某某沒有證據(jù)證實未出靈芝的菌袋系上訴人任茂林的自身原因造成，且雙方簽訂的協(xié)議中并沒有對靈芝菌袋的出菌率進(jìn)行約定。
故上訴人任茂林按照協(xié)議約定請求被上訴人劉某某返還未出菌的菌袋本金35311.50元，應(yīng)予支持。
雖然被上訴人劉某某在原審中并未提出反訴，但是在原審?fù)忂^程中被上訴人劉某某以上訴人任茂林未返還菌袋作為不返還本金的抗辯理由。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十六條 ?規(guī)定:“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。
一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
”故上訴人任茂林應(yīng)該將未出菌的靈芝菌袋7847袋按照協(xié)議約定返還給被上訴人劉某某。
對于上訴人任茂林主張的公證費用500.00元，因雙方當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)且均不構(gòu)成違約，故應(yīng)該由上訴人任茂林自行負(fù)擔(dān)。
綜上，原審判決認(rèn)定事實不清，適用法律不當(dāng)。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?的規(guī)定，判決如下:
一、維持圖強(qiáng)林區(qū)基層法院（2015）圖民初字第60號民事判決第二項；
二、撤銷圖強(qiáng)林區(qū)基層法院（2015）圖民初字第60號民事判決第一項；
三、被上訴人劉某某在本判決生效后十五日內(nèi)一次性返還上訴人任茂林購買菌袋的的本金35311.50元；上訴人任茂林在本判決生效后十五日內(nèi)一次性返還被上訴人劉某某未出靈芝的菌袋7847袋。
如未按本判決指定的期間內(nèi)履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費706.54元，由被上訴人劉某某負(fù)擔(dān)682.00元，由上訴人任茂林負(fù)擔(dān)24.54元；二審案件受理費50.00元，由被上訴人劉某某負(fù)擔(dān)。

審判長：張甲平

書記員：唐榕君