依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部
李秀富（黑龍江海瑞世通律師事務所）
張某某
司馬春生（黑龍江鴻瑞律師事務所）

（2015）依民初字第1199號
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部，住所地依安縣東南街民政局對面。
經(jīng)營者張某某，居民身份證號碼，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，個體工商戶，住依安縣世紀家園小區(qū)二號樓三單元403室。
委托代理人李秀富，黑龍江海瑞世通律師事務所律師。
被告張某某，住依安縣。
委托代理人司馬春生，黑龍江鴻瑞律師事務所律師。
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部與被告張某某確認勞動關系糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部負責人張某某、委托代理人李秀富，被告張某某委托代理人司馬春生到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部訴稱:1.被告不具有申請確認勞動關系仲裁的主體資格。
法律規(guī)定，勞動者死亡的，其近親屬有權(quán)申請勞動仲裁，而近親屬應當按照《繼承法》規(guī)定的法定繼承人的順序來確定，第一順序繼承人為配偶、子女、父母；第二順序繼承人為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
張德海有一個婚生女兒在吉林省白城市居住，被告是張德海的姐姐，是第二順序繼承人，在有第一順序繼承人的情況下被告是無權(quán)取得張德海的工亡補助金及其他財產(chǎn)權(quán)利的，因此被告不具有申請勞動仲裁的主體資格。
2.依安縣勞動爭議仲裁委員會的仲裁裁決證據(jù)不足。
被告在申請勞動仲裁時提交的證據(jù)不足以證明原告與張德海之間存在勞動關系。
依安縣公安局的詢問筆錄是公安機關對事件知情者進行調(diào)查時的記載，仲裁庭在開庭時應當通知被詢問者出庭進行質(zhì)證，在沒有對詢問筆錄的客觀性、真實性、合法性進行質(zhì)證的情況下，不能將詢問筆錄作為證據(jù)予以采信。
張某某的兒子張某甲和雇員羅某某陳述的內(nèi)容與客觀情況有很大的誤差。
仲裁裁決書認定原告沒有提交證據(jù)不符合實際，原告在開庭前向仲裁委員會提交了張某甲、羅某某的更正說明，羅某某、候清江、鄒某某證言，仲裁庭既沒有組織質(zhì)證，也沒有入卷。
依安縣勞動人事爭議仲裁委員會僅憑公安機關未經(jīng)質(zhì)證核實的詢問筆錄，就作出張德海與原告之間存在勞動關系的裁決，明顯證據(jù)不足。
3.張德海與原告之間是雇傭關系，而不是勞動關系。
原告是個體工商戶，具有勞動關系的主體資格，張德海也確為原告提供了勞務，但雙方的關系不具有勞動關系的特征。
首先、勞動關系中勞動者有長期、持續(xù)、穩(wěn)定地在用工單位工作的特點，雖然張德海最近三年都在原告處工作過，但時間都不長。
原告只是在工作忙時才找張德海來幫忙。
雙方約定，張德海的工資按天計算，每天90元。
原告沒有長期雇傭張德海的打算，張德海也沒有長期為原告工作的打算，雙方的關系不具有長期、持續(xù)、穩(wěn)定的特點。
其次，勞動關系具有排他性。
張德海既為原告工作，也為其他業(yè)戶工作，張德海的工作單位不固定，原告的小店沒有太多業(yè)務量，張德海要來工作，原告礙于情面不好拒絕，根本就沒有讓其長期工作的意圖。
第三、勞動關系雙方具有高度的依賴性，雙方不存在人身隸屬關系，張德海的工資是按天計算的，是來去自由，正說明張德海與原告之間是雇傭關系，而不是勞動關系。
綜上，依安縣勞動爭議仲裁委員會依勞人仲字第（2015）第8號仲裁裁決張德海與原告之間存在勞動關系是錯誤的，懇請人民法院依法判決原告與張德海之間不存在勞動關系。
原告為證明主張事實的成立，舉示了如下證據(jù):
1.候清江證言一份，用以證明張德海也在候清江處某某的事實。
2.證人鄒某某出庭作證，用以證實張德海在證人處某某的事實。
3.證人張某甲出庭作證，用以證實張德海在證人家是三年都干過，每年干幾個月的事實。
4.羅某某出庭作證，用以證實證人是張某乙的常工，張德海是臨時雇傭的，活忙的時候來的事實。
5.2015年用工記錄5頁，用以證明張德海2015年只干了29天的事實。
6.公安機關詢問王家銳筆錄，用以證明當時事發(fā)的過程。
被告張某某辯稱:1.張某某作為死者的姐姐參加訴訟，主體資格適合。
2.張德海在原告處工作了三年，雖然沒有簽訂勞動合同，但勞動關系成立。
3.依安縣勞動爭議仲裁委員會的裁決適用法律正確，認定事實清楚充分，請駁回原告訴求，維持勞動仲裁的裁決。
被告為證明主張事實的成立，舉示了如下證據(jù):
1.依安縣勞動人事爭議仲裁委員會（2015）第8號仲裁裁決書，用以證明勞動仲裁書已確定張德海與原告之間存在勞動關系的事實。
2.收據(jù)，用以證明張某某給張德海支付喪葬費2.4萬元的事實。
3.張德海身份證、戶口、死亡證明，用以證明張德海已經(jīng)死亡的事實。
本院為查明案件事實，調(diào)取了張某某與依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部勞動關系爭議卷宗一冊。
本案爭議焦點:被告的主體資格是否適合；原告與張德海之間是勞動關系還是雇傭關系。
根據(jù)爭議焦點及庭審質(zhì)證，本院對證據(jù)作如下分析與認證。
一、關于被告是否具備申請工傷認定的主體資格問題。
原告主張根據(jù)工傷管理條例以及勞動部關于確認勞動關系申請工傷認定等法規(guī)和規(guī)章制度的規(guī)定，勞動者死亡的應當由其近親屬申請確認勞動關系以及工傷認定，其近親屬的范圍應適用繼承法關于法定繼承的規(guī)定，由第一順序繼承人來申請確認勞動關系及工傷認定，死者張德海有一個女兒，因此張某某不能作為申請確認勞動關系的主體。
《工傷管理條例》第十七條第二款規(guī)定，用人單位未按規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。
該法條并沒有規(guī)定提請工傷認定申請的必須是死者的第一順序繼承人，《婚姻法》中的直系親屬包括直系血親和直系姻親，直系血親包括祖父母、父母、配偶、子女、兄妹、孫子女。
被告張某某作為張德海的姐姐，屬于直系親屬的范疇，故其有權(quán)申請勞動關系認定。
二、關于張德海與原告之間是勞動關系還是雇傭關系問題。
1.原告提交候清江證言，被告提出異議，主張證人未到庭，證言是否是本人書寫不清楚；張德海在候清江家干活與本案沒有任何關系。
2.原告證人鄒某某出庭證實:2013年6-7月份姓張的在證人家工作過，幫下料、修門，每月工資2000元，從早7點至中午11點半，下午1點半到晚上6點。
后嫌工資低去別人家也沒干長，之后去張某某家干活，現(xiàn)在出事故去世了。
被告提出異議，主張證言不真實，只知道姓張，連名字都不知道，張德海即便在證人處某某與本案也沒有任何關系。
3.原告證人張某甲出庭證實:鋁合金門市部是證人父某某的，不是證人開的。
證人在門市部就是干活。
張德海在證人家是三年都干過活，不是干了三年，每年干幾個月。
被告提出異議，主張證明內(nèi)容不真實，應以公安機關詢問筆錄為準。
4.原告證人羅某某出庭證實:張某乙傭證人是常工已近三年了，張德海是臨時雇傭的，活忙的時候來。
證人的工資是一個月一開，每月2800元；張德海的工資也是按月開每月2800元，工作時間和證人是一某某的。
原告對證人證實的內(nèi)容提出異議，主張張德海是臨時來干活的，每天工資90元。
被告對證人證實內(nèi)容提出異議，主張出庭所述與在治安大隊詢問筆錄不一致，證人是張某丙的工人，出庭目的是推翻公安機關的筆錄。
《勞動法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。
”根據(jù)這條規(guī)定，個體工商戶（屬于個體經(jīng)濟組織）與其所雇員工屬勞動法調(diào)整范圍。
2005年5月25日勞社部發(fā)（2005）12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》就用人單位與勞動者確立勞動關系的有關事項通知如下:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同的，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用勞動者，勞動者受用人單位管理，從事用人單位安排的有勞動報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部為個體工商戶，經(jīng)營者張某某，組織形式為個人經(jīng)營，一般經(jīng)營項目:鐵藝、金屬門窗加工制作。
依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部符合勞動法規(guī)定的主體資格；張德海與張某甲、羅某某為依安縣運輸公司修理車庫門是受該單位的委派，該項工作屬于原告所從事業(yè)務的組成部分，故張德海與原告之間形成勞動關系。
根據(jù)對上述證據(jù)的分析與認證，可認定如下事實:被告張某某的弟弟張德海于2015年4月3日至2015年5月17日一直在被告處工作，工資為每日90元。
2015年5月17日上午，張德海和羅某某在張某某兒子張某甲的帶領下，為依安縣運輸公司修理車庫門時，從2.6米高的梯子上摔到地上，依安縣運輸公司的工作人員王家銳撥打120，后經(jīng)搶救無效死亡。
張德海到原告處工作雙方未簽訂勞動合同。
依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部為個體工商戶，經(jīng)營者張某某，組織形式為個人經(jīng)營，一般經(jīng)營項目:鐵藝、金屬門窗加工制作。
本院認為:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同的，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用勞動者，勞動者受用人單位管理，從事用人單位安排的有勞動報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
《勞動法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。
”根據(jù)這條規(guī)定，個體工商戶（屬于個體經(jīng)濟組織）與其所雇員工屬于勞動法調(diào)整范圍。
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部符合勞動法規(guī)定的主體資格；張德海與張某甲、羅某某為依安縣運輸公司修理車庫門是受該單位的委派，該項工作屬于原告所從事業(yè)務的組成部分，故張德海與原告之間形成勞動關系。
依安縣勞動人事爭議仲裁委員會于2015年9月30日裁決張德海與依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部勞動關系成立符合法律、法規(guī)的規(guī)定。
依照《中華人民共和國勞動法》第二條 ?，勞社部發(fā)（2005）12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一項的規(guī)定，判決如下:
駁回原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部關于要求確認依安縣勞動人事爭議仲裁委員會依勞人仲字（2015）第8號仲裁裁決錯誤，依法確認原告與張德海不存在勞動關系的訴訟請求。
案件受理費10元，由原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部負擔。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省齊齊哈爾市中級人民法院。

本案爭議焦點:被告的主體資格是否適合；原告與張德海之間是勞動關系還是雇傭關系。
根據(jù)爭議焦點及庭審質(zhì)證，本院對證據(jù)作如下分析與認證。
一、關于被告是否具備申請工傷認定的主體資格問題。
原告主張根據(jù)工傷管理條例以及勞動部關于確認勞動關系申請工傷認定等法規(guī)和規(guī)章制度的規(guī)定，勞動者死亡的應當由其近親屬申請確認勞動關系以及工傷認定，其近親屬的范圍應適用繼承法關于法定繼承的規(guī)定，由第一順序繼承人來申請確認勞動關系及工傷認定，死者張德海有一個女兒，因此張某某不能作為申請確認勞動關系的主體。
《工傷管理條例》第十七條第二款規(guī)定，用人單位未按規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。
該法條并沒有規(guī)定提請工傷認定申請的必須是死者的第一順序繼承人，《婚姻法》中的直系親屬包括直系血親和直系姻親，直系血親包括祖父母、父母、配偶、子女、兄妹、孫子女。
被告張某某作為張德海的姐姐，屬于直系親屬的范疇，故其有權(quán)申請勞動關系認定。
二、關于張德海與原告之間是勞動關系還是雇傭關系問題。
1.原告提交候清江證言，被告提出異議，主張證人未到庭，證言是否是本人書寫不清楚；張德海在候清江家干活與本案沒有任何關系。
2.原告證人鄒某某出庭證實:2013年6-7月份姓張的在證人家工作過，幫下料、修門，每月工資2000元，從早7點至中午11點半，下午1點半到晚上6點。
后嫌工資低去別人家也沒干長，之后去張某某家干活，現(xiàn)在出事故去世了。
被告提出異議，主張證言不真實，只知道姓張，連名字都不知道，張德海即便在證人處某某與本案也沒有任何關系。
3.原告證人張某甲出庭證實:鋁合金門市部是證人父某某的，不是證人開的。
證人在門市部就是干活。
張德海在證人家是三年都干過活，不是干了三年，每年干幾個月。
被告提出異議，主張證明內(nèi)容不真實，應以公安機關詢問筆錄為準。
4.原告證人羅某某出庭證實:張某乙傭證人是常工已近三年了，張德海是臨時雇傭的，活忙的時候來。
證人的工資是一個月一開，每月2800元；張德海的工資也是按月開每月2800元，工作時間和證人是一某某的。
原告對證人證實的內(nèi)容提出異議，主張張德海是臨時來干活的，每天工資90元。
被告對證人證實內(nèi)容提出異議，主張出庭所述與在治安大隊詢問筆錄不一致，證人是張某丙的工人，出庭目的是推翻公安機關的筆錄。
《勞動法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。
”根據(jù)這條規(guī)定，個體工商戶（屬于個體經(jīng)濟組織）與其所雇員工屬勞動法調(diào)整范圍。
2005年5月25日勞社部發(fā)（2005）12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》就用人單位與勞動者確立勞動關系的有關事項通知如下:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同的，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用勞動者，勞動者受用人單位管理，從事用人單位安排的有勞動報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部為個體工商戶，經(jīng)營者張某某，組織形式為個人經(jīng)營，一般經(jīng)營項目:鐵藝、金屬門窗加工制作。
依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部符合勞動法規(guī)定的主體資格；張德海與張某甲、羅某某為依安縣運輸公司修理車庫門是受該單位的委派，該項工作屬于原告所從事業(yè)務的組成部分，故張德海與原告之間形成勞動關系。
根據(jù)對上述證據(jù)的分析與認證，可認定如下事實:被告張某某的弟弟張德海于2015年4月3日至2015年5月17日一直在被告處工作，工資為每日90元。
2015年5月17日上午，張德海和羅某某在張某某兒子張某甲的帶領下，為依安縣運輸公司修理車庫門時，從2.6米高的梯子上摔到地上，依安縣運輸公司的工作人員王家銳撥打120，后經(jīng)搶救無效死亡。
張德海到原告處工作雙方未簽訂勞動合同。
依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部為個體工商戶，經(jīng)營者張某某，組織形式為個人經(jīng)營，一般經(jīng)營項目:鐵藝、金屬門窗加工制作。
本院認為:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同的，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用勞動者，勞動者受用人單位管理，從事用人單位安排的有勞動報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
《勞動法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。
”根據(jù)這條規(guī)定，個體工商戶（屬于個體經(jīng)濟組織）與其所雇員工屬于勞動法調(diào)整范圍。
原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部符合勞動法規(guī)定的主體資格；張德海與張某甲、羅某某為依安縣運輸公司修理車庫門是受該單位的委派，該項工作屬于原告所從事業(yè)務的組成部分，故張德海與原告之間形成勞動關系。
依安縣勞動人事爭議仲裁委員會于2015年9月30日裁決張德海與依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部勞動關系成立符合法律、法規(guī)的規(guī)定。

依照《中華人民共和國勞動法》第二條 ?，勞社部發(fā)（2005）12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一項的規(guī)定，判決如下:
駁回原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部關于要求確認依安縣勞動人事爭議仲裁委員會依勞人仲字（2015）第8號仲裁裁決錯誤，依法確認原告與張德海不存在勞動關系的訴訟請求。
案件受理費10元，由原告依安縣來福不銹鋼鋁合金制作部負擔。

審判長：徐冬華
審判員：韓鳳波
審判員：單立群

書記員：張曉雨