上訴人（原審被告）朱某某。
委托代理人李錫斌，湖北維天律師事務所律師。代理權限：代為承認、變更、放棄訴訟請求，進行和解，調(diào)解，簽收法律文書。
上訴人（原審被告）湖北三箭建筑工程有限公司。住所地：武漢市漢南區(qū)漢南大道233號。
法定代表人鐘先軍，經(jīng)理。
委托代理人吳高健。代理權限：一般代理。
委托代理人蔣艷陽，湖北五合律師事務所律師。代理權限：一般代理。
被上訴人（原審原告）余某某。
委托代理人袁志權，湖北旗開律師事務所律師。代理權限：代為承認、變更、放棄訴訟請求，進行和解，調(diào)解，簽收法律文書。
被上訴人（原審被告）隨州市大地置業(yè)有限公司。住所地：隨州市交通大道201號。
法定代表人朱大才，經(jīng)理。
委托代理人蔣鵬。代理權限：代為承認、變更、放棄訴訟請求，進行和解，調(diào)解，簽收法律文書。

上訴人朱某某、湖北三箭建筑工程有限公司因與被上訴人余某某、隨州市大地置業(yè)有限公司提供勞務者受害責任糾紛一案，不服安陸市人民法院（2013）鄂安陸民初字第01406號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2013年1月16日公開開庭審理了本案。上訴人朱某某的委托代理人李錫斌、上訴人湖北三箭建筑工程有限公司的委托代理人蔣艷陽、被上訴人余某某的委托代理人袁志權、被上訴人隨州市大地置業(yè)有限公司的委托代理人蔣鵬到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原判認定，余某某系隨州市隨縣厲山鎮(zhèn)東方村3組村民，現(xiàn)居住于該村。2013年1月3日，余某某在湖北三箭建筑工程有限公司承建的安陸市林語花都四號樓工地砌磚時，與工友李培建一同從腳手架上摔下受傷，該腳手架系余某某與工友李培建共同搭建完成的。后經(jīng)安陸市普愛醫(yī)院（住院1天）、華中科技大學同濟醫(yī)學院附屬同濟醫(yī)院（住院34天）、隨州市中心醫(yī)院（住院15天）治療，朱某某墊付醫(yī)療費115433.75元，墊付交通費4974.6元。武漢普愛法醫(yī)司法鑒定所做出武普（2013）中鑒字第248號司法鑒定意見書，結論為：被鑒定人余某某構成人體損傷九級殘疾，誤工及休息時間180天，護理期60天，后期治療費4000元。
同時認定，余某某發(fā)生事故的工地工程發(fā)包方為隨州市大地置業(yè)有限公司，承包方為湖北三箭建筑工程有限公司，湖北三箭建筑工程有限公司將其中部分項目分包給不具備承建工程資質(zhì)的朱某某，朱某某雇請余某某做工。
余某某因損害受到的損失為：殘疾賠償金7852元／年×20年×20%＝31408元、醫(yī)療費115433.75元、后期治療費4000元、住院伙食補助費50元／天×50天＝2500元、誤工費33670元／年（按農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的行業(yè)收入計算年平均工資）÷365天×118天＝10885.1元、護理費22886元／年÷365天×60天＝3762.08元、營養(yǎng)費酌情定為1000元，交通費5474.6元（500元＋4974.6元）、鑒定費1000元，共計175463.53元。
原判認為，根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》第三十五條之規(guī)定“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任?！庇嗄衬匙鳛樘峁﹦趧照撸ü蛦T）在搭建腳手架的同時應該能夠預見其不牢固負重作業(yè)會存在安全隱患，也是造成損害后果的因素之一，故應自負相應的責任，原判酌情確定余某某自負10%的損害責任（175463.53元×10%＝17546.3元）。因余某某屬于農(nóng)村戶口并享受國家糧食直接補貼，且其亦未提交證據(jù)證明自己從2010年以來一直在市內(nèi)居住，并在市內(nèi)從事建筑施工行業(yè)，故其誤工損失應按農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的行業(yè)收入計算。朱某某作為余某某的勞務接受者（雇主），對職業(yè)活動負有安全注意和勞動保護的職責和義務，余某某為朱某某在其承包的安陸市林語花都四號樓工程提供勞務，雙方之間已形成勞務關系，朱某某為余某某勞務活動的直接受益人，余某某在勞務活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，故朱某某對余某某受傷造成的損失應承擔民事賠償責任，法院確定其應承擔90%的損害責任（175463.53元×90%=157917.2元）。根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》第二十二條“侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。”該事故對余某某造成了一定的精神損害，對其要求賠償精神損害撫慰金的請求，法院依法予以支持，結合本地經(jīng)濟生活水平及余某某的損害程度和過錯原因，法院酌情認定精神損害撫慰金為5000元。對朱某某已支付醫(yī)療費115433.75元＋交通費4974.6元＝120408.35元，理應從賠償額中作相應扣除。根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第（二）項“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任?！焙比ㄖこ逃邢薰緦⒐こ谭职o沒有相應資質(zhì)的朱某某，應當與勞務接受者（雇主）承擔連帶賠償責任。隨州市大地置業(yè)有限公司在本案中無過錯不承擔責任。依照《中華人民共和國侵權責任法》第十六條、第二十二條、第三十五條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：一、朱某某賠償余某某殘疾賠償金、醫(yī)療費、后期治療費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、交通費、鑒定費、精神損害撫慰金共計人民幣42508.85元；二、湖北三箭建筑工程有限公司對朱某某的賠償義務承擔連帶賠償責任；三、駁回余某某的其他訴訟請求。案件受理費2734元，由余某某負擔1794元，由朱某某負擔940元。
經(jīng)審理查明，原判認定的事實屬實。
另查明，2012年6月21日，湖北三箭建筑工程有限公司與朱某某簽訂了《合同書》，約定該公司將安陸市林語花都四號樓的土建工程以大包干的形式承包給朱某某，如違章操作，安全事故均由朱某某承擔。

本院認為，余某某受朱某某的雇請，在其承包的安陸市林語花都四號樓工地做工期間不慎受傷的事實清楚，證據(jù)充分。朱某某作為余某某的雇主，依法應當對余某某的人身損害承擔賠償責任。余某某在提供勞務過程中，未盡到安全注意義務，以致自身受到損害，依法應當減輕朱某某的賠償責任。雖然，湖北三箭建筑工程有限公司將安陸市林語花都四號樓的土建工程以大包干的形式承包給朱某某，并約定如違章操作，安全事故均由朱某某承擔，但是，該約定與《中華人民共和國侵權責任法》第三十五條的規(guī)定相悖，對本案各方當事人不產(chǎn)生法律約束力。余某某受傷時從事建筑行業(yè)，其誤工費應當按照同行業(yè)上一年度平均工資計算。原判認為余某某的誤工損失應按農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的行業(yè)收入計算不妥，但在計算其誤工費時實際上是按照建筑行業(yè)上一年度平均工資計算的，該計算標準及結果符合法律規(guī)定，本院予以確認。朱某某、湖北三箭建筑工程有限公司上訴的各項理由，因其舉證不能，本院不予采信。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費600元，由朱某某、被告湖北三箭建筑工程有限公司各負擔300元。
本判決為終審判決。

審　判　長　　孟曉春 審　判　員　　陳　偉 代理審判員　　沈　彪

書記員：李秦波