原告：何某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住安徽省。
　　委托訴訟代理人：金美霞，上海敏御律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：李群，上海敏御律師事務(wù)所律師。
　　被告：上海錦江汽車服務(wù)有限公司，住所地中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)嶗山路XXX號(hào)XXX樓。
　　法定代表人：沈正東，董事長。
　　委托訴訟代理人：黃海龍，男。
　　委托訴訟代理人：趙昆，男。
　　被告：中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黃浦區(qū)。
　　負(fù)責(zé)人：毛寄文，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：劉志，上海捷銘律師事務(wù)所律師。
　　原告何某某與被告賈某某、上海錦江汽車服務(wù)有限公司(以下簡稱“上海錦江公司”)、中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海市分公司(以下簡稱“人保上海市分公司”)機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院于2018年8月1日受理后，依法適用簡易程序，于2018年9月4日公開開庭進(jìn)行了審理。在審理過程中，原告當(dāng)庭申請(qǐng)撤回對(duì)被告賈某某的起訴，經(jīng)審查，本院口頭裁定予以準(zhǔn)許。原告的委托訴訟代理人金美霞、被告上海錦江公司的委托訴訟代理人黃海龍、被告人保上海市分公司的委托訴訟代理人劉志均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告向本院提出訴訟請(qǐng)求：一、被告賠償原告各項(xiàng)損失共計(jì)183,412.20元(人民幣，下同)；其中由被告人保上海市分公司在交強(qiáng)險(xiǎn)及商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)先行賠償(精神損害撫慰金在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先賠付)，余款由被告上海錦江公司承擔(dān)；二、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
　　事實(shí)與理由：2017年8月14日5時(shí)許，在奉賢區(qū)海農(nóng)公路進(jìn)海振北路約50米處，案外人賈某某駕駛滬FNXXXX小型轎車(車主為被告上海錦江公司)與騎行電動(dòng)自行車的原告發(fā)生碰撞事故，致原告受傷。經(jīng)上海市公安局奉賢分局交通警察支隊(duì)認(rèn)定，案外人賈某某負(fù)事故全部責(zé)任，原告無責(zé)任。另，事故車輛在被告人保上海市分公司投保了機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)(以下簡稱“交強(qiáng)險(xiǎn)”)及第三者責(zé)任商業(yè)保險(xiǎn)(以下簡稱“商業(yè)三者險(xiǎn)”)。事故造成原告受傷，經(jīng)司法鑒定，原告的傷勢構(gòu)成XXX傷殘，需休息期240天、營養(yǎng)期90天、護(hù)理期90天。本次事故給原告造成如下?lián)p失：醫(yī)療費(fèi)2,099.20元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)300元、營養(yǎng)費(fèi)3,600元、護(hù)理費(fèi)9,321元、誤工費(fèi)28,000元、殘疾賠償金125,192元、精神損害撫慰金5,000元、車損費(fèi)1,000元、交通費(fèi)800元、衣物損500元、鑒定費(fèi)2,600元、律師費(fèi)5,000元，合計(jì)183,412.20元。因原、被告無法就賠償事宜協(xié)商一致，原告遂訴訟來院。
　　在審理過程中，原告對(duì)其訴訟請(qǐng)求進(jìn)行了變更，醫(yī)療費(fèi)變更為10,743.40元，誤工費(fèi)變更為25,600元、殘疾賠償金變更為55,650元，其他不變；其訴訟請(qǐng)求總金額為120,174.40元。
　　被告上海錦江公司辯稱，對(duì)事故的發(fā)生及責(zé)任認(rèn)定無異議；駕駛員賈某某是我公司員工，事發(fā)時(shí)屬于職務(wù)行為，由公司承擔(dān)賠償責(zé)任；其他同意保險(xiǎn)公司的意見；另，已向原告墊付了醫(yī)療費(fèi)62,443.54元，要求在本案中一并處理。
　　被告人保上海市分公司辯稱，對(duì)事故發(fā)生及責(zé)任認(rèn)定無異議；事故車輛在我司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)以及限額為10萬元的商業(yè)險(xiǎn)沒有不計(jì)免賠，事故發(fā)生在保險(xiǎn)期限內(nèi)；同意在交強(qiáng)險(xiǎn)及商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)賠償原告的合理損失，但應(yīng)當(dāng)在商業(yè)險(xiǎn)內(nèi)扣除20%的免賠率。關(guān)于原告的具體損失，對(duì)醫(yī)療費(fèi)由法院核實(shí)；對(duì)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害撫慰金、交通費(fèi)、衣物損及鑒定費(fèi)與原告達(dá)成一致；對(duì)護(hù)理費(fèi)認(rèn)可3,600元；對(duì)誤工費(fèi)認(rèn)可2,420元每月計(jì)算8個(gè)月；對(duì)車損不認(rèn)可；律師費(fèi)不屬于保險(xiǎn)理賠范圍。
　　經(jīng)審理查明，原告所述的交通事故經(jīng)過、責(zé)任認(rèn)定及原告在事故中受傷的情況屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
　　2018年2月23日，上海楓林司法鑒定有限公司對(duì)原告的司法鑒定意見為：1、被鑒定人何某某之左足第2-4跖骨基底部骨折，致左足足弓結(jié)構(gòu)部分破壞，構(gòu)成XXX傷殘；傷后可酌情予以休息期180日、營養(yǎng)期60日、護(hù)理期60日；遵醫(yī)囑擇期行左足第2、3跖骨內(nèi)固定拆除術(shù)，可酌情予以休息期60日、營養(yǎng)期30日、護(hù)理期30日。為此，原告支出鑒定費(fèi)2,600元。
　　另查明，1、本案肇事車輛滬FNXXXX行駛證所有權(quán)登記人為被告上海錦江公司，該車輛在被告人保上海市分公司投保有限額為122,000元的交強(qiáng)險(xiǎn)、限額為100,000元的商業(yè)三者險(xiǎn)(未購買不計(jì)免賠特約險(xiǎn))，事發(fā)時(shí)均在保險(xiǎn)期間；其中交強(qiáng)險(xiǎn)項(xiàng)下的死亡傷殘賠償限額為110,000元、醫(yī)療費(fèi)用賠償限額為10,000元、財(cái)產(chǎn)損失賠償限額為2,000元；2、原告因受傷住院治療18天，共計(jì)花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)72,845元(含被告上海錦江公司墊付醫(yī)療費(fèi)62,443.54元、含二次手術(shù)費(fèi)、已扣除伙食費(fèi)342元)；3，事發(fā)后，被告上海錦江公司向原告墊付了醫(yī)療費(fèi)62,443.54元。
　　以上事實(shí)，由當(dāng)事人陳述、原告的身份證、案外人賈某某的駕駛證、滬FNXXXX車輛行駛證、道路交通事故認(rèn)定書、保單、司法鑒定意見書及鑒定費(fèi)發(fā)票、原告的門急診病歷、費(fèi)用清單、醫(yī)療費(fèi)收據(jù)(含被告上海錦江公司提供的醫(yī)療費(fèi)收據(jù))、庭審筆錄等證據(jù)予以佐證，經(jīng)庭審質(zhì)證，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，公民享有的民事權(quán)益受法律保護(hù)，行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時(shí)投保交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人同時(shí)起訴侵權(quán)人和保險(xiǎn)公司的，先由承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足部分，由承保商業(yè)三者險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司根據(jù)保險(xiǎn)合同予以賠償；仍有不足的，由侵權(quán)人依法予以賠償。本案中，事故車輛在被告人保上海市分公司處投保了限額為122,000元的交強(qiáng)險(xiǎn)及限額為100,000元的商業(yè)三者險(xiǎn)(未購買不計(jì)免賠特約險(xiǎn)，其免賠率為20%)，故對(duì)于原告的各項(xiàng)損失，被告人保上海市分公司應(yīng)先在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)予以賠償，不足部分，由被告人保上海市分公司在商業(yè)三者險(xiǎn)限額內(nèi)根據(jù)保險(xiǎn)合同按被告的責(zé)任予以賠償。本起事故中，根據(jù)奉賢交警支隊(duì)出具的道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書，案外人賈某某負(fù)事故全部責(zé)任，原告無責(zé)任；因案外人賈某某是被告上海錦江公司員工系職務(wù)行為，故被告上海錦江公司應(yīng)對(duì)原告超過及不屬于保險(xiǎn)理賠范圍的損失承擔(dān)100%的賠償責(zé)任。
　　關(guān)于原告的各項(xiàng)具體損失，根據(jù)原告的請(qǐng)求金額、被告的答辯意見及相關(guān)憑證并參照人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)規(guī)定酌情予以確定：
　　對(duì)于醫(yī)療費(fèi)，本院根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)療費(fèi)專用收據(jù)等收款憑證結(jié)合原告的相關(guān)病歷予以確定，計(jì)72845元；在審理過程中，原告與被告人保上海市分公司達(dá)成一致的有：住院伙食補(bǔ)助費(fèi)360元，營養(yǎng)費(fèi)3,600元、殘疾賠償金44,520元，精神損害撫慰金5,000元、交通費(fèi)300元、衣物損300元、鑒定費(fèi)2,600元；于法無悖，本院予以確認(rèn)；對(duì)護(hù)理費(fèi)，原告主張按3,107元/月標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，期限參照鑒定意見確定的90天計(jì)算，計(jì)9,321元，尚屬合理，本院予以支持；對(duì)誤工費(fèi)，原告未提供證據(jù)證明其具體的誤工損失，故本院酌情參照本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)2,420元/月，參照鑒定意見確定的240天計(jì)算，計(jì)19,360元；對(duì)車損費(fèi)，原告未提供證據(jù)證明其存在損失，本院不予支持；對(duì)律師費(fèi)，原告與被告上海錦江公司達(dá)成一致為2,500元，于法無悖，本院予以確認(rèn)。
　　綜上，本起事故造成原告的損失有：醫(yī)療費(fèi)72,845元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)360元、營養(yǎng)費(fèi)3,600元、護(hù)理費(fèi)9,321元、誤工費(fèi)19,360元、殘疾賠償金44,520元、精神損害撫慰金5,000元、交通費(fèi)300元、衣物損300元、鑒定費(fèi)2,600元、律師費(fèi)2,500元；合計(jì)160,706元。由被告人保上海市分公司在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)的賠償金額為：醫(yī)療費(fèi)用賠償限額內(nèi)賠償10,000元，死亡傷殘賠償限額內(nèi)賠償78,501元，財(cái)產(chǎn)損失賠償限額內(nèi)賠償300元，合計(jì)88,801元；余款71,905元，除律師費(fèi)2,500元外，均屬商業(yè)三者險(xiǎn)理賠項(xiàng)目，故由被告人保上海市分公司應(yīng)在商業(yè)三者險(xiǎn)限額內(nèi)按責(zé)賠付100%計(jì)55,524元(已扣除免賠率20%計(jì)13,881元)。對(duì)于不屬于保險(xiǎn)理賠范圍的律師費(fèi)2,500元及免賠費(fèi)13881元合計(jì)16,381元，應(yīng)由被告上海錦江公司賠償；因其已向原告墊付費(fèi)用62,443.54元，故經(jīng)相互抵扣后，原告應(yīng)返還被告上海錦江公司墊付款46,062.54元。
　　依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三條、第六條第一款、第十六條、第二十二條、第三十四條、第四十八條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款第(二)項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條、第六十四條第一款的規(guī)定，判決如下：
　　一、被告中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海市分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)賠付原告何某某因交通事故造成的損失88,801元(含精神損害撫慰金5,000元)；
　　二、被告中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海市分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在商業(yè)三者險(xiǎn)限額內(nèi)賠付原告何某某因交通事故造成的損失55,524元；
　　三、原告何某某于本判決生效之日起十日內(nèi)返還被告上海錦江汽車服務(wù)有限公司墊付款46,062.54元；
　　四、駁回原告何某某的其余訴訟請(qǐng)求。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)2704元，減半收取計(jì)1352元，由原告何某某負(fù)擔(dān)235元，由被告上海錦江汽車服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)1117元。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審判員：蔡偉明

書記員：王瑋婷