代 理 詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
山東統(tǒng)河律師事務(wù)所受本案原告**的委托，指派我們代理其訴**住房保障和房產(chǎn)管理局，請(qǐng)求撤銷其為第三人**、**頒發(fā)房產(chǎn)證一案的代理人?，F(xiàn)根據(jù)本案的事實(shí)和證據(jù)，發(fā)表代理意見如下，請(qǐng)法庭審查、考慮。
1、被告的行政登記行為違法
在法院審理過(guò)程中，由法院委托山東**司法鑒定中心對(duì)《已購(gòu)公有住房和經(jīng)濟(jì)適用房住房上市出售申請(qǐng)審批表》和《房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓登記申請(qǐng)表》中關(guān)于“**”的簽字是否是其本人所寫、手印是否是其本人所按進(jìn)行鑒定進(jìn)行鑒定，山東**司法鑒定中心出具魯永司鑒中心(2013)文鑒字112號(hào)文書司法鑒定意見書，鑒定的結(jié)果是《已購(gòu)公有住房和經(jīng)濟(jì)適用房住房上市出售申請(qǐng)審批表》和《房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓登記申請(qǐng)表》中的“**”的簽字不是第一原告**本人所寫，手印不具備鑒定條件。
在第一原告訴第三人**、**贈(zèng)與合同糾紛二審(2012濟(jì)民一終字第**號(hào)判決書)的開庭筆錄中，第三人***承認(rèn)當(dāng)時(shí)辦理房產(chǎn)過(guò)戶時(shí)第一原告沒有去，是第三人***和其姐姐拿著公證書去辦理的。
按照建設(shè)部第57號(hào)令《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》的規(guī)定，房屋權(quán)屬登記應(yīng)由權(quán)利人申請(qǐng)。而在本案中，**是房屋所有權(quán)人，是權(quán)利人，而且第一原告也沒有出具書面的授權(quán)委托書給第三人，所以被告受理第三人拿著公證書去辦理行政登記的行為是違法的，法院應(yīng)予以撤銷。
2、被告為第三人頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的行為侵犯了第一原告的合法權(quán)利
“贈(zèng)與”是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人、受贈(zèng)人表示接受的一種行為。贈(zèng)與屬于雙方法律行為，贈(zèng)與合同是物權(quán)變動(dòng)的原因行為，僅具備債權(quán)效力，在合同簽訂后，還需要辦理相應(yīng)的房屋登記，才能夠發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。所以，基于贈(zèng)與的房屋登記，需要贈(zèng)與人申請(qǐng);如果不是贈(zèng)與人申請(qǐng)，登記機(jī)構(gòu)就無(wú)法完整了解當(dāng)事人的真實(shí)意思，登記結(jié)果的正確性就無(wú)法保證，從而影響公信力。從筆跡和指紋鑒定報(bào)告和濟(jì)民一終字第**號(hào)判決書的開庭筆錄可以看出，當(dāng)時(shí)辦理房產(chǎn)過(guò)戶時(shí)，第一原告沒有到場(chǎng)，是第三人冒用了第一原告的筆跡。被告的行政登記行為，侵犯了第一原告的物權(quán)，比如重新處置該房屋以改善個(gè)人經(jīng)濟(jì)狀況的權(quán)利。
3、涉案房產(chǎn)是第一原告和其丈夫的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，被告為第三人據(jù)以辦理房產(chǎn)證的行為侵犯了第二原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
**市*區(qū)**號(hào)5號(hào)樓1單元**室(涉案房屋)是第一原告于19**年*月參加房改購(gòu)得，從該房產(chǎn)購(gòu)買申請(qǐng)表上可以看出該房產(chǎn)是第一原告在其丈夫死亡后利用其丈夫**年的工齡購(gòu)買的房改房，該房是以第一原告的名義繳納的購(gòu)房款**元。根據(jù)最高人民法院關(guān)于在享受本人工齡和已死亡配偶生前工齡優(yōu)惠后所購(gòu)公房是否屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的函復(fù)函，夫妻一方死亡后，如果遺產(chǎn)沒有分割，應(yīng)予查明購(gòu)房款是夫妻雙方的積蓄還是配偶一方的個(gè)人所得，以此確定所購(gòu)房屋是夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是個(gè)人財(cái)產(chǎn)。**年第一原告的丈夫去世后，其遺產(chǎn)在**年才通過(guò)訴訟的方式進(jìn)行分割，詳見**區(qū)人民法院**市民初字**號(hào)判決書，購(gòu)買該房的款項(xiàng)是夫妻雙方的積蓄。所以涉案房產(chǎn)屬于第一原告與其丈夫的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，第一原告可以把屬于自己的財(cái)產(chǎn)份額贈(zèng)與其子女，屬于其丈夫**的份額第一原告無(wú)權(quán)處分。所以被告為第三人據(jù)以辦理房產(chǎn)證的行為侵犯了第二原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
4、本案并沒有超過(guò)訴訟時(shí)效。
本案的被告提出本案已過(guò)訴訟時(shí)效，應(yīng)該駁回原告的起訴。第一原告是在起訴第三人要求撤銷贈(zèng)與合同糾紛一案中，于**年*月**日經(jīng)向**市房屋檔案館查檔得知涉案房屋已于**年*月**日已經(jīng)辦理完產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，登記的房屋所有權(quán)人是第三人**、共有人是**。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第二十七條(一)項(xiàng)之規(guī)定，是否超過(guò)訴訟時(shí)效的舉證責(zé)任不在原告，而被告提出的證據(jù)又不能證明原告早已知道被告已為第三人辦理房屋產(chǎn)權(quán)證，那么，本案訴訟時(shí)效就應(yīng)該適用《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第四十二條：公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過(guò)20年、其他具體行政行為從作出之日起超過(guò)5年提起訴訟的，人民法院不予受理。就本案而言，被告為第三人頒發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證距今只不過(guò)近8年而已，沒有超過(guò)法定最長(zhǎng)期限20年;而且原告是在**年*月**日經(jīng)向**市房屋檔案館查檔才知道的房屋過(guò)戶的事，所以本案沒有超過(guò)訴訟時(shí)效。
綜上所述，本案的訴訟時(shí)效并未超過(guò)，被告為第三人頒發(fā)房屋產(chǎn)權(quán)證的行為違法，應(yīng)該撤銷被告為本案第三人頒發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證及共有權(quán)證。
以上是本律師的代理意見，請(qǐng)審判員給予充分考慮。
2013年7月
成為第一個(gè)評(píng)論者