上訴人（原審被告）：中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司，住所地潛江市園林辦事處章華南路17號。
負責人：馮曉強，該支公司經理。
委托代理人：覃世方，湖北博智律師事務所律師。
上訴人（原審原告）：付某某。
委托代理人：肖斌，湖北荊楚律師事務所律師。
委托代理人：張聯(lián)江，湖北荊楚律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）：涂長龍。
被上訴人（原審被告）：章所英。
委托代理人：涂貴道。

上訴人付某某、中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司因與被上訴人涂長龍、章所英機動車交通事故責任糾紛一案，不服荊州市沙市區(qū)人民法院（2015）鄂沙市民初字第00560號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人付某某的委托代理人張聯(lián)江，中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司的委托代理人覃世方，被上訴人涂長龍，被上訴人章所英的委托代理人涂貴道到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原審原告付某某訴稱：2014年11月28日11時30分許，涂長龍駕駛超載的鄂N×××××輕型自卸貨車，沿荊州市沙市區(qū)岑三公路由西向東行駛至張場村路口，超越前方同向行駛至此左轉彎由付某某駕駛的湖北40-18193手扶拖拉機時發(fā)生碰撞，造成付某某受傷及車輛受損的交通事故。荊州市公安局交通管理局三大隊作出了荊公交三認字（2014）第2341號道路交通事故認定書，認定涂長龍承擔本次事故的主要責任。事發(fā)后付某某被送至荊州市第三人民醫(yī)院治療，因傷情加重，轉至荊州市第一人民醫(yī)院繼續(xù)治療。付某某前后共住院35天，支付醫(yī)療費137425.4元、門診費用660.6元。經荊州楚信法醫(yī)司法鑒定所鑒定付某某構成八級、九級和十級傷殘各一處，賠償指數(shù)為0.35。涂長龍駕駛的肇事車輛車主系章所英，其為車輛在中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司投保交強險和保額為500000元的商業(yè)三者險，事故發(fā)生在保險期間內?，F(xiàn)訴至法院，請求依法判令：1、涂長龍、章所英賠償付某某醫(yī)療費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費、護理費、誤工費、殘疾賠償金、精神損害賠償金、交通費、鑒定費等各項損失共計人民幣342610元；2、中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司在交強險和商業(yè)三者險責任限額內承擔賠償責任；3、被告承擔本案訴訟費用。
原審被告涂長龍、章所英辯稱，交通事故屬實。
原審被告中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司辯稱，1、保險公司對本次交通事故責任劃分無異議。2、付某某的部分訴訟請求過高，請求法院依法駁回。3、因涂長龍在事故發(fā)生時超載，違法安全駕駛的規(guī)定，保險公司在商業(yè)三者險責任限額內應依約免賠10%，由涂長龍和章所英承擔。4、保險公司已墊付1萬元醫(yī)療費。5、保險公司不承擔訴訟費和鑒定費。
一審認定，2014年11月28日11時30分許，涂長龍駕駛鄂N×××××輕型自卸貨車（載物超過核定載質量）沿荊州市沙市區(qū)岑三公路由西向東駕駛至張場村路口，超越前方同向行駛至此左轉彎由未取得機動車駕駛證的付某某駕駛的湖北40-18193手扶拖拉機時，與其發(fā)生碰撞，造成付某某受傷及兩車受損的道路交通事故。當日，付某某入住荊州市第三人民醫(yī)院住院治療，花費醫(yī)療費98680元；2014年12月6日轉至荊州市第一人民醫(yī)院住院治療，共住院35天，花費醫(yī)療費38745.36元。荊州市第一人民醫(yī)院疾病診斷證明書建議為：1、同出院小結，不適隨診；2、注意休息，加強營養(yǎng)。2014年12月12日，該事故經荊州市公安交通管理局三大隊以荊公交三認字（2014）第2341號道路交通事故認定書認定：涂長龍承擔此事故主要責任；付某某承擔此事故次要責任。2015年2月16日，荊州楚信法醫(yī)司法鑒定所作出楚信法醫(yī)司鑒所（2015）法鑒字152號司法鑒定意見書鑒定付某某的傷殘程度為一處八級，一處九級，一處十級，計算賠償指數(shù)為0.35。
另認定，肇事車輛鄂N×××××系章所英所有，章所英為該車在中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司投保了交強險和50萬元的商業(yè)三者險（購買了不計免賠），且事故發(fā)生在保險期內。事故發(fā)生后，中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司在交強險范圍內墊付了醫(yī)療費10000元。涂長龍為付某某墊付了醫(yī)藥費67000元。
一審認為，公民享有生命健康權，公民的合法財產受法律保護，公民、法人由于過錯侵害國家、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。涂長龍違反道路交通安全法，根據(jù)交警部門對此次事故中付某某承擔此事故主要責任，涂長龍承擔此事故次要責任的認定，涂長龍依法應當承擔相應的民事賠償責任。中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司系肇事車輛鄂N×××××輕型自卸貨車的保險公司，應當在交強險和商業(yè)三者險責任限額內承擔賠償責任。根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》、參照2014年度湖北省道路交通事故損害賠償標準，確認付某某的各項損失如下：醫(yī)療費有醫(yī)療發(fā)票，予以認可138085.96元（98680元＋38745.36元＋521元＋139.6元）；護理費2493.92元（26008元／年÷365天×35天）；住院伙食補助費1750元（50元／天×35天）；營養(yǎng)費有醫(yī)囑佐證，酌定1000元；《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算?！备赌衬秤?015年2月16日作傷殘鑒定，其誤工時間計算至定殘前一日為81天。付某某提供了其在荊州市天誼印染有限公司的務工證明，故誤工費為4050元（1500／月÷30天×81天）；關于殘疾賠償金，付某某提供其在城鎮(zhèn)居住、務工的證明，故殘疾賠償金為144307.8元（22906元／年×0.35×18年）；鑒定費850元；交通費酌定300元；精神撫慰金酌定為8000元；車輛財產損失6840元；以上共計：307677.68元。
中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司應在交強險限額內賠償醫(yī)療費10000元、護理費2493.92元、誤工費為4050元、交通費300元、精神撫慰金8000元、殘疾賠償金95156.08元、財產損失2000元，共計122000元。剩余金額185677.68元，根據(jù)交警部門對此次事故中付某某承擔此事故次要責任，涂長龍承擔事故主要責任的認定。付某某承擔55703.3元（185677.68元×30%），涂長龍承擔129974.37元（185677.68元×70%）。因肇事車輛在中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司購買了商業(yè)三者險，故涂長龍應承擔的129974.37元由中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司在商業(yè)三者險范圍內賠償付某某；根據(jù)被保險人與保險公司簽訂的保險合同，鑒定費、文印費、訴訟費不由保險公司承擔，予以支持。中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司抗辯稱商業(yè)三者險條款規(guī)定違反安全裝載規(guī)定的，增加免賠率10%，但因投保人購買了不計免賠率，故不予支持。故中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司在商業(yè)三者險內賠償給付某某129124.37元（129974.37元-850元）；涂長龍賠償付某某595元（850元×70%）。因事故發(fā)生后，涂長龍為付某某墊付了醫(yī)藥費67000元。付某某獲得保險賠款后應將該款項返還給涂長龍。中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司支付了醫(yī)療費10000元，中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司履行本判決時在應支付賠償額中予以扣減。依照《中華人民共和國民法通則》第九十八條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題解釋》第二條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條判決：一、中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司于本判決生效之日起十五日內在交強險賠償限額內賠償付某某112000元（已扣除保險公司支付的10000元醫(yī)療費），在商業(yè)三者險內賠償付某某129124.37元，共計241124.37元；二、涂長龍賠償付某某595元（涂長龍已支付）；三、付某某在獲得中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司賠償款后，返還涂長龍墊付款66405元（已扣除應支付的595元）；四、駁回付某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費6200元，減半收取3100元，由付某某負擔930元，由涂長龍負擔2170元。
二審查明的事實與一審判決認定的事實一致，本院予以確認。

本院認為，本案二審爭議的焦點為：1、原審適用2014年度湖北省道路交通事故損害賠償標準計算護理費和殘疾賠償金是否適當。2、原審對住院伙食補助費的標準及鑒定費的認定是否適當。3、在投保車輛違反安全裝載規(guī)定的情形下，保險公司應否在商業(yè)三者險內增加10%的免賠率。
關于原審適用2014年度湖北省道路交通事故損害賠償標準計算殘疾賠償金和護理費是否適當?shù)膯栴}?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條第一款規(guī)定：“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算……”
第三十五條規(guī)定：“本解釋所稱“城鎮(zhèn)居民人均可支配收入”、“農村居民人均純收入”、“城鎮(zhèn)居民人均消費性支出”、“農村居民人均年生活消費支出”、“職工平均工資”，按照政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經濟特區(qū)和計劃單列市上一年度相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定?！吧弦荒甓取?，是指一審法庭辯論終結時的上一統(tǒng)計年度?！币虮景敢粚忛_庭時間為2015年5月18日，即一審法庭辯論終結時間為2015年5月18日，且2015年度湖北省道路交通事故損害賠償標準于2015年5月1日起適用，該標準系按湖北省上一年度相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定的，故本案涉及的殘疾賠償金以及護理費應按2015年度湖北省道路交通事故損害賠償標準計算。付某某的殘疾賠償金為156567.6元（24852元／年×0.35×18年），護理費應為2754.8元（28729／年÷365天×35天），因付某某主張護理費為2730元，故護理費按其訴請的2730元計算。
關于原審對住院伙食補助費的標準及鑒定費的認定是否適當是問題。關于原審對住院伙食補助費的標準的認定是否適當?shù)膯栴}。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條第一款規(guī)定：“住院伙食補助費可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定?！薄肚G州市市級黨政機關差旅費管理辦法》第十七條規(guī)定，省內出差的，伙食補助費為每人100元／天。原審參照該標準認定其伙食費為1750元（50元／天×35天）并無不當，可予以維持。關于原審對鑒定費的認定是否適當?shù)膯栴}。本次交通事故造成付某某身體傷殘、車輛受損。付某某為此支付鑒定費850元及車損認證費340元共1190元，且其他當事人對此均無異議，故應認定其鑒定費為1190元，根據(jù)本案的責任劃分涂長龍應賠償付某某鑒定費833元（1190元×70%）。
關于在投保車輛違反安全裝載規(guī)定的情形下，保險公司應否在商業(yè)三者險內增加10%的免賠率的問題。《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國保險法﹥若干問題的解釋（二）》第十條規(guī)定：“保險人將法律、行政法規(guī)中的禁止性規(guī)定情形作為保險合同免責條款的免責事由，保險人對該條款作出提示后，投保人、被保險人或者受益人以保險人未履行明確說明義務為由主張該條款不生效的，人民法院不予支持。”第十一條規(guī)定：“保險合同訂立時，保險人在投保單或者保險單等其他保險憑證上，對保險合同中免除保險人責任的條款，以足以引起投保人注意的文字、字體、符號或者其他明顯標志作出提示的，人民法院應當認定其履行了保險法第十七條第二款規(guī)定的提示義務。”經查，交警部門的責任認定書認定涂長龍駕駛的章所英所有的投保車輛于事故發(fā)生時超載，涂長龍、章所英對此無異議，故該事實可予以確認。因上訴人與章所英簽訂的商業(yè)三者險保險條款第九條第（2）項約定對“違反安全裝載規(guī)定的，增加免賠率10%?！鄙显V人就該條款系生效條款提交了投保單及采用了黑體字作出提示的商業(yè)三者險條款第九條第（2）項予以證明。被上訴人涂長龍、章所英一審庭審中對該投保單表示無異議。被上訴人章所英二審中否認投保單上簽名系其所簽，但未陳述否認的理由及提交反駁證據(jù)，應由其承擔不利的法律后果。故被上訴人涂長龍、章所英主張該免責條款保險公司未履行說明義務的抗辯理由不成立。因此，上訴人主張投在保車輛違反安全裝載規(guī)定的情形下，保險公司應在商業(yè)三者險內增加10%的免賠率的上訴理由成立，應予以支持。
綜上，原審認定部分事實不清，適用法律不當，應予以改判。付某某的損失為：醫(yī)療費138085.96元（98680元＋38745.36元＋521元＋139.6元）；護理費2730元；住院伙食補助費1750元（50元／天×35天）；營養(yǎng)費1000元；誤工費4050元（1500／月÷30天×81天）；殘疾賠償金156567.6元（24852元／年×0.35×18年）；鑒定費1190元；交通費300元；精神撫慰金8000元；車輛財產損失費6840元；以上共計：320513.56元。中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司應在交強險限額內賠償醫(yī)療費10000元（已支付）、護理費2730元、誤工費為4050元、交通費300元、精神撫慰金8000元、殘疾賠償金94920元、財產損失2000元，共計112000元。剩余198513.56元，根據(jù)交警部門對此次事故中付某某承擔此事故次要責任，涂長龍承擔事故主要責任的認定。付某某承擔59554.07元（198513.56元×30%），涂長龍承擔138959.49元（198513.56元×70%）。
因肇事車輛在中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司購買了商業(yè)三者險，鑒定費1190元不由保險公司承擔，且保險公司在商業(yè)三者險內增加免賠率10%，故保險公司應在商業(yè)三者險內免賠13812.65元（（138959.49元-1190元×70%）×10%），但保險公司上訴時主張免賠12912.43元，故中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司應在商業(yè)三者險內賠償付某某125214.06元（（138959.49元-1190元×70%）-12912.43元）。涂長龍賠償付某某13745.43元（138959.49元-125214.06元）。因涂長龍為付某某墊付了醫(yī)藥費67000元，付某某應返還涂長龍53254.57元（67000元-13745.43元）。
據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權責任法》第六條、第十六條、第二十二條、第二十六條、第四十八條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷荊州市沙市區(qū)人民法院（2015）鄂沙市民初字第00560號民事判決；
二、上訴人中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司于本判決生效之日起十日內在交強險責任限額內賠償上訴人付某某112000元，在商業(yè)三者險責任限額內賠償上訴人付某某125214.06元。
三、上訴人付某某于本判決生效之日起十日內返還被上訴人涂長龍墊付款53254.57元。
四、駁回上訴人付某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
本案一審案件受理費3100元，二審案件受理費8213元共11313元，由上訴人中國人民財產保險股份有限公司潛江支公司負擔6200元，付某某負擔2943元，涂長龍負擔2170元。
本判決為終審判決。

審判長　殷　芳 審判員　陳紅芳 審判員　歐陽慶

書記員：覃小飛