原告于某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住所地黑龍江省牡丹江市東安區(qū)。
委托代理人管立君，黑龍江正大律師事務(wù)所律師。
被告牡丹江市東安區(qū)鑫通某機械廠，住所地黑龍江省牡丹江市東安區(qū)東八條路面粉廠院內(nèi)，經(jīng)營者韋某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，廠個體業(yè)主，住所地黑龍江省牡丹江市東安區(qū)。
委托代理人張星海，黑龍江法大律師事務(wù)所律師。
委托代理人金菲，黑龍江法大律師事務(wù)所律師。
被告韋某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住所地黑龍江省牡丹江市東安區(qū)。
委托代理人張星海，黑龍江法大律師事務(wù)所律師。

原告于某某與被告牡丹江市東安區(qū)鑫通某機械廠（以下簡稱鑫通某機械廠）、韋某某提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，本院于2015年4月2日立案受理后，依法由審判員馬瑩獨任審判，于2015年6月3日、2015年9月7日公開開庭進行了審理。2015年4月20日至2015年9月6日期間，本院組織雙方當(dāng)事人進行鑒定。2015年9月8日至2015年11月8日期間雙方當(dāng)事人庭外和解。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：此份證據(jù)為合法有效的書證，具有客觀真實性，故本院對此份證據(jù)予以確認(rèn)。
證據(jù)二，于某某退休證一份。意在證明：原告于某某已經(jīng)退休，不屬于勞動法調(diào)整的范圍，本案屬于提供勞務(wù)產(chǎn)生的糾紛，屬于法院管轄范圍。
被告鑫通某機械廠、韋某某對此份證據(jù)有異議，對退休證的來源有異議，無法證明其合法性。
本院認(rèn)為：此份證據(jù)為合法有效的書證，具有客觀真實性，被告對此份證據(jù)有異議，但未提供相反證據(jù)予以反駁，故本院對此份證據(jù)予以確認(rèn)。
證據(jù)三，談話錄音一份，交通費票據(jù)（火車、飛機票）六張。意在證明：原告是在上海工作期間受傷，事后回到牡丹江與被告韋某某協(xié)商未果的事實。
被告鑫通某機械廠、韋某某對車票的形式要件沒有異議，對證明的問題有異議，認(rèn)為：1.車票只能證明原告是2014年11月27日從牡丹江到上海工作，2014年12月6日回到牡丹江，不能證明原告是在2014年11月30日在上海工作期間受傷。如果是在上海工作期間受傷致原告骨折，應(yīng)在上海就近住院治療，才能證明是在上海工作期間受傷；2.光盤錄音不能證明原告是在上海工作期間受傷，錄音內(nèi)容反映被告一直沒有確定原告是在上海工作期間因工作受傷，因此未能與原告達成賠償協(xié)議是正常的。
本院認(rèn)為：被告對此份證據(jù)中的票據(jù)無異議，故此份證據(jù)能夠證明原告受被告指派到上海工作的事實，本院對此事實予以確認(rèn)。此份證據(jù)中的錄音的內(nèi)容能夠證明原告系在上海工作時間受傷的事實，本院對此事實予以確認(rèn)。
證據(jù)四，牡丹江市骨科醫(yī)院病例、出院證及診斷證明、醫(yī)療票據(jù)各一份。意在證明：原告受傷在牡丹江市骨科醫(yī)院救治，花費醫(yī)療費34766.03元的事實。
被告鑫通某機械廠、韋某某對此份證據(jù)的形式要件無異議，對證明問題有異議，認(rèn)為：原告是在2014年11月30日下午受傷，2014年12月6日到達牡丹江，住院時間是在2014年12月8日，這段期間原告不能證實原告是在什么地點、時間、原因受傷。
本院認(rèn)為：此份證據(jù)為合法有效的書證，具有客觀真實性，故本院對此份證據(jù)予以確認(rèn)。
證據(jù)五，護理證一份，護理人員身份證兩份。意在證明：護理人員是原告的女兒和女婿，于某某的護理期限為18天，應(yīng)按2013年省服務(wù)業(yè)人員日平均工資137元支付護理人員工資2466元。
被告鑫通某機械廠、韋某某對此份證據(jù)的形式要件無異議，對證明問題有異議，認(rèn)為：原告在2014年11月30日下午受傷，2014年12月6日到達牡丹江，住院時間是在2014年12月8日，這段期間原告不能證實是在什么地點、時間、原因受傷。
本院認(rèn)為：被告對此份證據(jù)的形式要件無異議，故此份證據(jù)能夠證明原告住院期間由其女兒和女婿護理的事實，本院對此份證據(jù)予以確認(rèn)。
證據(jù)六，牡丹江市第一人民醫(yī)院司法鑒定所司法鑒定意見書一份、鑒定費票據(jù)兩張。意在證明：原告右肱骨頸粉碎性骨折內(nèi)固定術(shù)后，達傷殘九級，根據(jù)傷情，醫(yī)療終結(jié)時間為傷后5個月，擇期行右肱骨內(nèi)固定物取出術(shù)，其醫(yī)療費約7000元或以實際合理發(fā)生為準(zhǔn)，醫(yī)療終結(jié)期為30日，需一人護理兩周，鑒定費2100元。
被告鑫通某機械廠、韋某某對此份證據(jù)的形式要件沒有異議，對證明問題有異議，認(rèn)為：該鑒定書依據(jù)的是原告在牡丹江市骨科醫(yī)院住院的病案進行的鑒定，只能證明原告的傷殘等級及傷情，但不能證明是原告在工作中受傷所致的傷殘，因為原告在被告的指定工作期間是2014年11月27日至2014年12月6日，原告自述是在2014年11月30日受傷，但原告的住院時間是2014年12月8日，因此不能證明原告的傷殘是在被告處工作期間造成的。
本院認(rèn)為：此份證據(jù)為合法有效的書證，具有客觀真實性，故本院對此份證據(jù)予以確認(rèn)。
被告牡丹江市東安區(qū)鑫通某機械廠、韋某某未向法庭提交證據(jù)。
根據(jù)當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、法庭調(diào)查及本院對上述證據(jù)的認(rèn)證意見，本院確認(rèn)本案事實如下：
被告鑫通某機械廠的企業(yè)類型為個體工商戶，其經(jīng)營者為被告韋某某。于某某系牡丹江市吸塵器廠退休職工。2014年10月原告于某某受雇于鑫通某機械廠。2014年11月27日，于某某受鑫通某機械廠的指派到上海進行除塵管道安裝工作。2014年11月30日，原告在工作的過程中摔傷右臂。2014年12月6日原告回到牡丹江。2014年12于8日，原告到牡丹江市骨科醫(yī)院住院治療，經(jīng)診斷為右肱骨頸粉碎性骨折，共計住院治療18天，產(chǎn)生醫(yī)療費34766.03元，原告住院期間需一人護理。2015年7月12日，經(jīng)牡丹江市第一醫(yī)院司法鑒定所鑒定，認(rèn)為：“于某某右肱骨頸粉碎性骨折內(nèi)固定術(shù)后，達傷殘九級；根據(jù)傷情，醫(yī)療終結(jié)時間為傷后5個月；擇期行右肱骨內(nèi)固定物取出術(shù)，其醫(yī)療費約7000元或以實際合理發(fā)生為準(zhǔn)，醫(yī)療終結(jié)期為30日，需一人護理兩周”。于某某支付鑒定費2100元。
本院認(rèn)為：關(guān)于本案是否屬于法院的受案范圍的問題，本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理”。本案中，于某某退休后，到被告鑫通某機械廠工作，與鑫通某機械廠形成勞務(wù)關(guān)系，在工作過程中受傷，故原告的訴訟請求屬于法院主管的范圍。
關(guān)于被告鑫通某機械廠對原告的損失是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的問題，《最高人民法院﹤關(guān)于適用中國人民共和國民事訴訟法的解釋﹥》第五十九條第一款規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)當(dāng)同時注明該字號經(jīng)營者的基本信息”。《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋﹥》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任……”，本案中，韋某某為鑫通某機械廠的實際經(jīng)營者，鑫通某機械廠的性質(zhì)為個體工商戶，韋某某為經(jīng)營者，據(jù)此，原告在工作過程中受傷，其損失應(yīng)由被告鑫通某機械廠承擔(dān)，原告以韋某某為被告提起訴訟，主體不適格，駁回對韋某某的起訴。
關(guān)于原告損失的具體數(shù)額，本院認(rèn)為：
1.關(guān)于原告主張的醫(yī)療費34766.03元及二次手術(shù)費7000元的訴訟請求，本院認(rèn)為，《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋﹥》第十九條第一款規(guī)定：“醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任”。根據(jù)原告提供的醫(yī)療費票據(jù)等收款憑證及鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論，能夠證明因此次事故原告支付了醫(yī)療費34766.03元，并需要進行二次手術(shù)，費用約需7000元，故本院對此數(shù)額予以確認(rèn)；
2.關(guān)于原告主張的誤工費18000元的訴訟請求，本院認(rèn)為，《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算”。本案中，根據(jù)被告認(rèn)可的每月支付原告工資3000元數(shù)額確定原告的工資標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合原告醫(yī)療終結(jié)期為傷后五個月的鑒定結(jié)論，本院確定原告產(chǎn)生誤工費為15000元（3000元×5個月），本院對此數(shù)額予以確認(rèn)，對定殘日后的誤工費不予支持；
3.關(guān)于原告主張護理費4748.16元的訴訟請求、本院認(rèn)為，《最高人民法院〈關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋〉》第二十一條規(guī)定：“護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。護理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理能力時止……”。本案中，根據(jù)原告住院期間需一人護理及二次手術(shù)期間需一人護理兩周的鑒定意見，參照2014年黑龍江省居民服務(wù)職工平均工資52333元，本院確定原告產(chǎn)生護理費為4588.16元（52333元÷365天×32天，本院對此數(shù)額予以確認(rèn)，超過部分不予支持；
4.關(guān)于原告主張住院伙食補助費1800元的訴訟請求，《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋﹥》第二十三條規(guī)定：“住院伙食補助費可以參照當(dāng)?shù)貒覚C關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應(yīng)予賠償?！北景钢?，原告共計住院治療18天，每天按照100元計算，其主張的1800元符合法律規(guī)定，本院對此予以支持；
5.關(guān)于原告主張交通費54元的訴訟請求，《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋﹥》第二十二條規(guī)定：“交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合”。本案中，原告共計住院治療18天且需要陪護，按照每天3元的標(biāo)準(zhǔn)保護其交通費，共計54元，本院對此數(shù)額予以確認(rèn)。
6.關(guān)于原告主張殘疾賠償金90436元的訴訟請求，《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋﹥》第二十五條規(guī)定：“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算”。經(jīng)鑒定部門鑒定，原告?zhèn)麣堖_九級，故根據(jù)2014黑龍江省城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為22609元計算，確定原告的殘疾賠償金為90436元（22609元×20年×20%），原告的訴訟請求符合法律規(guī)定，本院予以支持；
7.關(guān)于原告主張精神損害撫慰金6000元的訴訟請求，《最高人民法院﹤關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋﹥》第十條規(guī)定：“精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：（一）侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；（二）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（三）侵權(quán)行為所造成的后果；（四）侵權(quán)人的獲利情況；（五）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力；（六）受訴法院所在地平均生活水平”。本案中，受害人因此次事故導(dǎo)致傷殘，對原告造成身體及精神上的痛苦，故本院保護原告精神損害撫慰金4000元，本院對此數(shù)額予以支持，超過部分不予保護；
8.關(guān)于原告主張司法鑒定費2110元的訴訟請求，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二十條規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益造成財產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失賠償；……”。本案中，根據(jù)原告提供的票據(jù)，能夠證明原告為確定其傷殘等級、誤工期限等進行法醫(yī)鑒定支付鑒定費2100元，此費用為原告因此次事故導(dǎo)致的財產(chǎn)損失，本院對此數(shù)額予以確認(rèn)。
綜上，原告各項損失的總額為159744.19元（醫(yī)療費34766.03元＋二次手術(shù)費7000元＋誤工費15000元＋護理費4588.16元＋伙食補助費1800元＋交通費54元＋殘疾賠償金90436元＋精神損害撫慰金4000元＋鑒定費2100元），被告鑫通某機械廠應(yīng)當(dāng)予以賠償。被告鑫通某機械廠抗辯稱原告在此次事故中存在過錯，但未提供證據(jù)予以支持，故本院對被告鑫通某機械廠的此項抗辯意見不予支持。依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二十條、《最高人民法院﹤關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋﹥》第十一條、第十九條第一款、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十二條、第二十五條、《最高人民法院﹤關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋﹥》第十條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條、《最高人民法院﹤關(guān)于適用中國人民共和國民事訴訟法的解釋﹥》第五十九條第一款之規(guī)定，判決如下：

一、被告牡丹江市東安區(qū)鑫通某機械廠賠償原告于某某醫(yī)療費34766.03元、二次手術(shù)費7000元、誤工費15000元、護理費4588.16元、伙食補助費1800元、交通費54元、殘疾賠償金90436元、精神損害撫慰金4000元、鑒定費2100元，共計159744.19元，此款于本判決生效后十日內(nèi)給付完畢；
二、駁回原告于某某其他訴訟請求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費3598元，減半收取1799元，由原告于某某負(fù)擔(dān)50元，被告牡丹江市東安區(qū)鑫通某機械廠負(fù)擔(dān)1749元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省牡丹江市中級人民法院。

審判員　　馬瑩

書記員：季媛