上訴人（原審原告）：?jiǎn)棠衬?，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住深州市，。
委托代理人：張春霞，河北佳隆律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：安平縣鑫隆絲網(wǎng)制造有限公司。公司地址：安平縣新盈街西頭，組織機(jī)構(gòu)代碼：xxxx。
法定代表人：付樂(lè)君，該公司總經(jīng)理。
被上訴人（原審被告）：閆彥如，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住安平縣，。

上訴人喬某某因與被上訴人安平縣鑫隆絲網(wǎng)制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：鑫隆公司）、被上訴人閆彥如勞務(wù)合同糾紛一案，不服河北省安平縣人民法院（2016）冀1125民初516號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院立案后，依法組成合議庭，審理了本案。上訴人喬某某及委托代理人張春霞、被上訴人鑫隆公司法定代表人付樂(lè)君、被上訴人閆彥如到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
喬某某上訴請(qǐng)求：依法改判二被上訴人償還拖欠上訴人工人工資及施工款共計(jì)100142元。
鑫隆公司答辯意見(jiàn)：一審判決正確，請(qǐng)求維持一審判決，駁回上訴。
閆彥如答辯意見(jiàn)：關(guān)于質(zhì)量問(wèn)題，到現(xiàn)在仍然存在，最南頭的車(chē)間兩邊偏差20公分，到現(xiàn)在鑫隆公司一直再找我，說(shuō)讓我對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行修改，質(zhì)量問(wèn)題只能說(shuō)改完了再說(shuō)。但是說(shuō)的價(jià)錢(qián)是30元每平方米，北面一個(gè)車(chē)間也是上訴人做的當(dāng)時(shí)也是30元每平方米，做案涉的車(chē)間的時(shí)候說(shuō)按著北面的車(chē)間價(jià)格走。當(dāng)時(shí)施工過(guò)程中出錯(cuò)以后，是我自己掏的錢(qián)買(mǎi)的料重新做的。8700元包括吊車(chē)費(fèi)，我就給了8000元。對(duì)上訴人說(shuō)的平米沒(méi)有爭(zhēng)議，如果活干好了（當(dāng)時(shí)約定的是有反吊頂?shù)拿科椒矫?0元，但是現(xiàn)在施工結(jié)果是沒(méi)有反吊頂，北面的車(chē)間是做的反吊頂，每平應(yīng)該再減去2元），就按說(shuō)的給錢(qián)。
喬某某向一審法院起訴請(qǐng)求：2012年，二被告商定，以包清工的方式和施工費(fèi)每平方米40元的價(jià)格，將被告鑫隆公司的2268平方米輕鋼車(chē)間建設(shè)工程對(duì)外承包，被告閆彥如負(fù)責(zé)對(duì)外承包，有情況由閆彥如與公司接洽，在轉(zhuǎn)包給承包方。閆彥如于2012年5月與原告達(dá)成口頭協(xié)議，以每平方米36元的價(jià)格承包給原告（中間人閆彥如每平方米從中提取4元）。原告方與閆彥如達(dá)成口頭協(xié)議后，于2012年6月4日雇傭工人開(kāi)始施工，原告所承擔(dān)的車(chē)間2268平方米于2012年10月完工。施工過(guò)程中，被告鑫隆公司告知原告工程臨時(shí)增加了610平方米，所有工程于2012年11月8日完工。后經(jīng)被告鑫隆公司檢驗(yàn)合格。工程款共計(jì)100142元。原告施工完畢后，多次找二被告調(diào)解，但二被告以種種理由推脫，至今分文未付，二被告的行為已嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益。為維護(hù)原告的權(quán)利，特訴至法院，請(qǐng)求法院依法判令二被告償還拖欠的原告工人工資及施工款項(xiàng)共計(jì)100142元。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：被告鑫隆公司2012年5月份，將承建鋼構(gòu)設(shè)計(jì)、焊接、噴漆及安裝工程交給被告閆彥如施工。在2012年7月16日，二被告就承建工程達(dá)成協(xié)議，協(xié)議約定：1、2012年7月24日前必須完成鋼構(gòu)預(yù)制及噴漆。2、2012年7月26日必須開(kāi)始對(duì)鋼構(gòu)安裝，25天內(nèi)必須完成，逾期必須賠償甲方的損失。3、乙方必須在2012年7月18日前將C型鋼及水槽等相關(guān)數(shù)量及圖紙給甲方。4、鋼構(gòu)在安裝完成經(jīng)甲方驗(yàn)收后甲方付乙方（25000元）貳萬(wàn)伍仟元，余款在全部工程完成驗(yàn)收后10天付清。以上協(xié)議經(jīng)雙方友好協(xié)商制定，違約方要賠償對(duì)方造成的損失，損失金額以實(shí)際金額為準(zhǔn)。被告閆彥如在5月份承接工程后，經(jīng)口頭協(xié)商，轉(zhuǎn)包給原告喬某某，于2012年6月4日原告方開(kāi)始施工。雙方對(duì)工程的主要內(nèi)容包括質(zhì)量、價(jià)款、交工時(shí)間沒(méi)有作出明確書(shū)面約定，原告進(jìn)場(chǎng)施工，在施工過(guò)程中，因雙方工程質(zhì)量、交工時(shí)間等內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議，致使工程到2012年11月8日交工，因不符合二被告之間簽訂的協(xié)議內(nèi)容，違反協(xié)議，造成損失，二被告之間因工程質(zhì)量、返工、交付時(shí)間延長(zhǎng)和因延返交工給鑫隆公司造成損失產(chǎn)生分歧，未達(dá)成一致意見(jiàn)，原告訴至法院，要求依法判決。期間二被告經(jīng)協(xié)商雙方結(jié)清尾款，并由閆彥如出具了收到條，注明：今收到鑫隆公司輕鋼工程尾款壹萬(wàn)元整。因施工造成的材料損失、誤工損失、返工人工費(fèi)，也全部賠償清。以前的施工賬全清。附清單1張閆彥如2016年3月26日工行賬號(hào)62×××91。
一審法院認(rèn)為：二被告在雙方自愿的基礎(chǔ)上簽訂了承建鋼構(gòu)工程書(shū)面協(xié)議，該協(xié)議屬有效合同，閆彥如應(yīng)履行合同約定的內(nèi)容，對(duì)工程負(fù)責(zé)。但被告閆彥如將工程以口頭方式轉(zhuǎn)包給原告喬某某，雙方之間形成了承攬合同關(guān)系，對(duì)合同的主要內(nèi)容沒(méi)有書(shū)面約定，造成施工中產(chǎn)生分歧并給鑫隆公司造成損失。閆彥如應(yīng)對(duì)鑫隆公司承擔(dān)違約責(zé)任，而原告喬某某與被告閆彥如之間產(chǎn)生的糾紛，閆彥如不能支付工程款，原告喬某某只能向閆彥如追償，而鑫隆公司與閆彥如已結(jié)清賬目，喬某某直接起訴鑫隆公司理由不充分，不予支持。而原告喬某某與被告閆彥如之間只是口頭約定，為此原告應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條、證據(jù)規(guī)則第二條，根據(jù)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的民事訴訟基本原則，原告有責(zé)任對(duì)自己的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)加以說(shuō)明，沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果?，F(xiàn)原告不能提供證據(jù)，應(yīng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：駁回原告喬某某的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)1150元，由原告喬某某負(fù)擔(dān)。
二審經(jīng)審理查明：
雙方無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)：2012年5月閆彥如承建鑫隆公司鋼構(gòu)工程，并有書(shū)面協(xié)議。鑫隆公司與閆彥如約定2260平方米部分每平方米價(jià)格為40元，增加部分每平方米15元。2016年3月26日鑫隆公司與閆彥如將施工賬全部結(jié)清并由閆彥如出具了收到條，注明：今收到鑫隆公司輕鋼工程尾款壹萬(wàn)元整。因施工造成的材料損失、誤工損失、返工人工費(fèi)，也全部賠償清。以前的施工賬全清。閆彥如在5月份承接工程后，經(jīng)口頭協(xié)商，轉(zhuǎn)包給喬某某，雙方對(duì)工程的主要內(nèi)容包括質(zhì)量、價(jià)款、交工時(shí)間沒(méi)有作出明確書(shū)面約定。喬某某于2012年6月4日開(kāi)始施工，2012年11月8日交工。工程總面積為2260平方米，后臨時(shí)增加583平方米。施工中，因喬某某下錯(cuò)尺寸導(dǎo)致重新購(gòu)買(mǎi)H鋼及頂板。閆彥如支出H鋼款16850元、吊車(chē)款4700元。鑫隆公司給喬某某代墊吊車(chē)費(fèi)400元，喬某某施工中損壞西門(mén)口扣減500元。該工程已由鑫隆公司作為倉(cāng)庫(kù)使用。
雙方爭(zhēng)議事實(shí)：閆彥如與喬某某口頭協(xié)議內(nèi)容說(shuō)法不一，1、2260平方米部分喬某某主張每平米36元，閆彥如主張每平方米30元。增加面積部分喬某某主張每平方米15元，閆彥如主張每平方米13元。2、損失的頂板喬某某主張是6027元但剩板應(yīng)歸其所有，閆彥如主張是9396元。3、喬某某主張?jiān)黾优畠簤?yīng)加工費(fèi)600元及代墊彩鋼款272元，閆彥如未認(rèn)可。4、閆彥如主張北墻返工費(fèi)用應(yīng)由喬某某承擔(dān)一半、延誤工期造成經(jīng)濟(jì)損失及存在質(zhì)量問(wèn)題，喬某某均不認(rèn)可。

本院認(rèn)為：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條立法精神，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案中，鑫隆公司將案涉輕鋼工程交由閆彥如承建，閆彥如又將部分工程轉(zhuǎn)包給喬某某。2016年3月26日閆彥如出具了收到1萬(wàn)元尾款的收到條．鑫隆公司和閆彥如已將工程款全部結(jié)清，閆彥如對(duì)該事實(shí)完全予以認(rèn)可。故鑫隆公司不應(yīng)再承擔(dān)向喬某某支付勞務(wù)費(fèi)的責(zé)任，原判此節(jié)正確。閆彥如與喬某某之間系以口頭協(xié)商方式轉(zhuǎn)包的工程。雙方對(duì)口頭協(xié)議的主要內(nèi)容說(shuō)法不一。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外?！卑干婀こ炭铞温」痉謩e按每平方米40元、15元的價(jià)格與閆彥如結(jié)算的，對(duì)此三方均無(wú)異議。庭審中閆彥如認(rèn)可2260平方米面積部分的施工價(jià)格為每平方米30元，增加面積為583平方米，施工價(jià)格為每平方米13元；兩項(xiàng)合計(jì)喬某某工程款總計(jì)75379元。喬某某認(rèn)可閆彥如支出H鋼款16850元、更換頂板費(fèi)6027元、吊車(chē)款4700元、鑫隆公司代墊吊車(chē)費(fèi)400元、損壞西門(mén)口費(fèi)用500元，上述支出項(xiàng)目應(yīng)從喬某某工程款中扣除。關(guān)于返工工費(fèi)7490元的問(wèn)題，在返工責(zé)任劃分不明的情況下，閆彥如讓喬某某與土建隊(duì)分擔(dān)返工費(fèi)用亦無(wú)明顯不妥。該項(xiàng)費(fèi)用由鑫隆公司監(jiān)督支出，并有返工支款單為證，故應(yīng)從喬某某工程款中扣除該筆支出。而返工材料款10000元無(wú)證據(jù)證實(shí)，喬某某亦不認(rèn)可，本院不能支持。關(guān)于延誤工期造成的經(jīng)濟(jì)損失問(wèn)題，因閆彥如和喬某某之間系口頭協(xié)議，對(duì)有無(wú)工期的約定雙方各執(zhí)一詞，且均無(wú)有效證據(jù)證實(shí)己方主張。付樂(lè)君與閆彥如簽訂的協(xié)議中雖對(duì)工期作出了明確約定，喬某某亦持有一份上述協(xié)議，但其持有的協(xié)議上只有付樂(lè)君一人簽字，沒(méi)有閆彥如和喬某某的簽字，故該協(xié)議對(duì)喬某某無(wú)法律約束力，也無(wú)法推定喬某某對(duì)工期約定的明知和認(rèn)可。因此，本院對(duì)閆彥如主張扣除喬某某誤工損失的抗辯理由，無(wú)法予以采納。至于工程質(zhì)量問(wèn)題。首先雙方對(duì)是否存在質(zhì)量問(wèn)題亦各執(zhí)一詞。其次，因質(zhì)量問(wèn)題造成的損失及修復(fù)費(fèi)用問(wèn)題，閆彥如當(dāng)庭稱(chēng)等其與鑫隆公司協(xié)商更換鋼梁后才能確定，故本院在本案中對(duì)該項(xiàng)爭(zhēng)議內(nèi)容不予評(píng)判，雙方可協(xié)商解決或補(bǔ)充證據(jù)后另行起訴。關(guān)于喬某某所提閆彥如支出的16850元H鋼款已經(jīng)在其他工程款中扣除，本案不再承擔(dān)的問(wèn)題，因其無(wú)證據(jù)證明，閆彥如亦不認(rèn)可，本院不予采信。綜上所述，上訴人的上訴理由部分成立，本院部分予以支持。即工程款應(yīng)為75379-16850-6027-4700-400-500-7490=39412元。依照《最高人民法院關(guān)于適用

的解釋》第一百零八條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第七十二條、第七十六條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷(xiāo)河北省安平縣人民法院（2016）冀1125民初516號(hào)民事判決；
二、被上訴人閆彥如于本判決生效之日起10日內(nèi)給付上訴人喬某某工程款39412元；
三、駁回上訴人喬某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果被上訴人閆彥如未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)1150元，由上訴人喬某某負(fù)擔(dān)690元，被上訴人閆彥如負(fù)擔(dān)460元；二審案件受理費(fèi)2303元，由上訴人喬某某負(fù)擔(dān)1381元，被上訴人閆彥如負(fù)擔(dān)922元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　付圣云 審判員　　王江豐 審判員　　關(guān)信娜

書(shū)記員：王超