原告中金匯理資產(chǎn)管理有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人楊喆喆。
　　委托代理人劉敏青，上海瀛泰律師事務(wù)所律師。
　　委托代理人馬駿，上海瀛泰律師事務(wù)所律師。
　　被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人肖雪生。
　　委托代理人韓文龍，男。
　　委托代理人閔長(zhǎng)征，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　第三人上海永某資產(chǎn)管理有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人于少博。
　　委托代理人閔長(zhǎng)征，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　委托代理人文瑤，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　原告中金匯理資產(chǎn)管理有限公司訴被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司、第三人上海永某資產(chǎn)管理有限公司借款合同糾紛一案，本院于2018年7月16日立案受理。后依法追加上海永某資產(chǎn)管理有限公司為本案第三人參加訴訟。本院依法適用簡(jiǎn)易程序，于2018年9月11日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人劉敏青、馬駿、被告委托代理人韓文龍、閔長(zhǎng)征(亦為第三人委托代理人)及第三人委托代理人文瑤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告中金匯理資產(chǎn)管理有限公司訴稱，原告系第三人股東，持有第三人49%股權(quán)。截至2017年底，第三人以借款形式陸續(xù)向被告提供資金累計(jì)人民幣692.34萬(wàn)元。被告長(zhǎng)期占用第三人資金，既不歸還也不支付利息。為維護(hù)原告及第三人合法權(quán)益，此前原告曾要求第三人董事會(huì)、監(jiān)事等依法向被告提起訴訟，以收回借款和合理利息。然第三人董事會(huì)成員及監(jiān)事均明確回復(fù)其無(wú)法啟動(dòng)相關(guān)訴訟程序。被告長(zhǎng)期占用第三人款項(xiàng)拒不返還的行為，嚴(yán)重?fù)p害了第三人及各股東的合法權(quán)益。原告訴前已窮盡了第三人公司內(nèi)部救濟(jì)手段，均無(wú)法保護(hù)公司權(quán)益。故原告作為第三人的股東提起訴訟。要求判令被告：1、向第三人返還借款6,923,400元；2、向第三人支付以上述款項(xiàng)為基數(shù)自起訴之日起至實(shí)際支付之日止按銀行同期貸款利率計(jì)算的利息。
　　被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司辯稱，不同意原告的訴訟請(qǐng)求。一、第三人持有被告49%的股份，系爭(zhēng)費(fèi)用是被告及第三人對(duì)外經(jīng)營(yíng)的正常開(kāi)支，雙方有正常的資金往來(lái)款項(xiàng)，但沒(méi)有借款關(guān)系。二、被告和第三人的人員、場(chǎng)地、實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理都是混同的，原告訴訟請(qǐng)求的款項(xiàng)是兩個(gè)公司對(duì)外的經(jīng)營(yíng)管理費(fèi)用支出，包含人員工資、對(duì)外管理費(fèi)用等。
　　第三人上海永某資產(chǎn)管理有限公司陳述，同意被告的答辯意見(jiàn)。第三人收到了原告的催款函，按照管理流程及管理權(quán)限回復(fù)了原告。因?yàn)楸桓婧偷谌酥g沒(méi)有借款關(guān)系，所以第三人沒(méi)有向被告提出主張。此外，原告沒(méi)有代為訴訟權(quán)。
　　經(jīng)審理查明，2017年2月27日，上海陵誠(chéng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司2016年度審計(jì)報(bào)告》[陵誠(chéng)報(bào)(2016)154號(hào)]，2016年度財(cái)務(wù)報(bào)表附注中載明：七、資產(chǎn)負(fù)債表主要項(xiàng)目：……10、其他應(yīng)付款。一年以內(nèi)賬款年初余額為676,310.53元，期末余額為3,011,800元。其中主要為第三人上海永某資產(chǎn)管理有限公司，期末賬面余額為300萬(wàn)元，備注為1年以內(nèi)。
　　同日，上海陵誠(chéng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《上海永某資產(chǎn)管理有限公司2016年度審計(jì)報(bào)告》[陵誠(chéng)報(bào)(2016)157號(hào)]，2016年度財(cái)務(wù)報(bào)表附注中載明：七、資產(chǎn)負(fù)債表主要項(xiàng)目：……2、其他應(yīng)收款。年初余額為0元，期末余額為300萬(wàn)元。一年以內(nèi)賬款期末余額合計(jì)300萬(wàn)元，比例100%。其中主要為被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司，期末賬面余額為300萬(wàn)元，備注為1年以內(nèi)。
　　2018年4月15日，由浙江中孜會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具第三人上海永某資產(chǎn)管理有限公司的《審計(jì)報(bào)告》[浙中孜審字(2018)第601號(hào)]，其中財(cái)務(wù)報(bào)表附注2017年度中載明：五、財(cái)務(wù)報(bào)表重要項(xiàng)目注釋：(一)資產(chǎn)負(fù)債表有關(guān)項(xiàng)目注釋：2、其他應(yīng)收款：(2)年末其他應(yīng)收款往來(lái)明細(xì)：被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司，期末余額為6,923,400元。
　　2018年6月28日，原告向第三人董事會(huì)發(fā)送《關(guān)于提請(qǐng)敦促上海永某資產(chǎn)管理有限公司向上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司主張還款的函》，載明：據(jù)本公司獲知，第三人在沒(méi)有合同依據(jù)和法律依據(jù)的情況下不斷向被告提供借款，截至本函發(fā)出之日，第三人已累計(jì)向被告提供借款692.34萬(wàn)元。被告長(zhǎng)期不還且從未支付任何利息，嚴(yán)重?fù)p害了第三人的合法利益。本公司多次提醒第三人重視公司管理，積極向被告主張返還借款及支付合理利息，然第三人對(duì)本公司的提醒長(zhǎng)期不予理會(huì)?，F(xiàn)本公司作為第三人的股東，提請(qǐng)第三人董事會(huì)對(duì)此事項(xiàng)履行勤勉義務(wù)，發(fā)揮積極作用。同時(shí)，請(qǐng)第三人董事會(huì)依照法律規(guī)定在收到本函后5日內(nèi)以第三人名義向被告提起訴訟，要求被告返還所有借款并支付合理利息，維護(hù)公司權(quán)益。該函抄送董事長(zhǎng)于少博、董事黃樂(lè)懿、董事徐寅斌。次日，于少博、毛瓊顥予以簽收。
　　同日，2018年6月28日，原告向第三人監(jiān)事毛瓊顥發(fā)送《關(guān)于提請(qǐng)監(jiān)督上海永某資產(chǎn)管理有限公司董事會(huì)履行勤勉義務(wù)的函》，載明：據(jù)本公司獲知，第三人在沒(méi)有合同依據(jù)和法律依據(jù)的情況下不斷向被告提供借款，截至本函發(fā)出之日，第三人已累計(jì)向被告提供借款692.34萬(wàn)元。被告長(zhǎng)期不還且從未支付任何利息，嚴(yán)重?fù)p害了第三人的合法利益。本公司多次提醒第三人重視公司管理，積極向被告主張返還借款及支付合理利息，然第三人對(duì)本公司的提醒長(zhǎng)期不予理會(huì)。現(xiàn)本公司作為第三人的股東，提請(qǐng)其作為第三人監(jiān)事，監(jiān)督公司董事會(huì)及高管履行勤勉義務(wù)，發(fā)揮積極作用。同時(shí)，請(qǐng)其督促第三人及董事會(huì)依照法律規(guī)定在收到本函后5日內(nèi)以第三人名義向被告提起訴訟，要求被告返還所有借款并支付合理利息，維護(hù)公司權(quán)益。次日毛瓊顥予以簽收。
　　2018年7月2日，于少博向原告回函，載明：《關(guān)于提請(qǐng)敦促上海永某資產(chǎn)管理有限公司向上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司主張還款的函》已收悉，因公司面臨管理僵局，我無(wú)法組織召開(kāi)第三人董事會(huì)議，也不能向被告提起訴訟。請(qǐng)貴公司給予理解。貴公司作為股東可依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定行使股東權(quán)利，維護(hù)第三人的合法利益。
　　同日，毛瓊顥向原告回函，載明：近日收到了貴司發(fā)來(lái)的《關(guān)于提請(qǐng)監(jiān)督上海永某資產(chǎn)管理有限公司董事會(huì)履行勤勉義務(wù)的函》。對(duì)貴公司要求本人及本人督促第三人和董事會(huì)向被告提起還款訴訟的請(qǐng)求，因第三人不予配合，恕本人無(wú)法做到，望貴公司諒解。如有需要，請(qǐng)貴司依法行使相關(guān)權(quán)利。
　　同日，黃樂(lè)懿向原告回函，載明：關(guān)于貴司發(fā)出的《關(guān)于提請(qǐng)敦促上海永某資產(chǎn)管理有限公司向上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司主張還款的函》，本人認(rèn)為第三人長(zhǎng)期面臨管理僵局，董事會(huì)已無(wú)法形成決議向被告主張相關(guān)權(quán)利。因此，貴司以股東身份自行主張相關(guān)權(quán)益更為妥當(dāng)。如有需要，本人愿意配合維護(hù)第三人的權(quán)益。
　　另查，2016年12月26日的第三人章程中載明：股東的名稱、出資方式和出資時(shí)間為，北京言上資產(chǎn)管理有限公司，貨幣出資，認(rèn)繳出資額510萬(wàn)元，出資時(shí)間2016年12月26日；原告，貨幣出資，認(rèn)繳出資額490萬(wàn)元，出資時(shí)間2016年12月26日；公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)監(jiān)事一人。
　　第三人現(xiàn)企業(yè)信用信息公示報(bào)告顯示：類型為有限責(zé)任公司(自然人投資或控股)，法定代表人為于少博；住所為上海市浦東新區(qū)上豐路XXX號(hào)１幢Ａ座241室；股東為北京言上資產(chǎn)管理有限公司和原告；主要人員為于少博(董事長(zhǎng))，黃樂(lè)懿(董事)、毛瓊顥(監(jiān)事)、徐寅斌(董事)；2015年至2017年度報(bào)告均顯示，企業(yè)通訊地址為上海市衡山路XXX號(hào)T2-23F，聯(lián)系電話為021-XXXXXXXX，其中2016年和2017年企業(yè)電子郵箱為jian.wu@yongcap.com,2015年企業(yè)無(wú)電子郵箱。
　　被告現(xiàn)企業(yè)信用信息公示報(bào)告顯示：法定代表人為肖雪生；住所地為上海市浦東新區(qū)張江路XXX號(hào)XXX室；股東為廣發(fā)信德投資管理有限公司、第三人；主要人員為肖雪生(董事長(zhǎng))、孔德(監(jiān)事)、于少博(董事)、朱東辰(董事)；2015年至2017年度報(bào)告均顯示，企業(yè)通訊地址為上海市衡山路XXX號(hào)T2-23F，聯(lián)系電話為021-XXXXXXXX，其中2016年和2017年企業(yè)電子郵箱為jian.wu@yongcap.com,2015年企業(yè)電子郵箱為info@yongcap.com。
　　審理中，第三人明確表示其與被告之間無(wú)借款關(guān)系，不向被告提起相關(guān)主張。
　　以上事實(shí)，由原告提供的《上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司2016年度審計(jì)報(bào)告》[陵誠(chéng)報(bào)(2016)154號(hào)]、《上海永某資產(chǎn)管理有限公司2016年度審計(jì)報(bào)告》[陵誠(chéng)報(bào)(2016)157號(hào)]、《審計(jì)報(bào)告》[浙中孜審字(2018)第601號(hào)]、《上海永某資產(chǎn)管理有限公司章程》、《關(guān)于提請(qǐng)敦促上海永某資產(chǎn)管理有限公司向上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司主張還款的函》、簽收回執(zhí)、于少博回函、毛瓊顥回函、第三人提供的企業(yè)信用信息公示報(bào)告以及原告、被告、第三人陳述予以佐證。
　　本院認(rèn)為，有限責(zé)任公司的股東，認(rèn)為他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，收到股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。原告作為第三人的股東，已經(jīng)書面請(qǐng)求第三人監(jiān)事毛瓊顥向人民法院提起訴訟，第三人監(jiān)事毛瓊顥已明確拒絕提起訴訟，且庭審中，第三人明確表示不會(huì)向被告提出涉案主張，故原告有權(quán)為了公司的利益以自己的名義向人民法院提起本案訴訟。
　　第三人的2017年審計(jì)報(bào)告顯示，年末應(yīng)收款往來(lái)明細(xì)中包括對(duì)被告的應(yīng)收賬款6,923,400元。庭審中，被告和第三人對(duì)該筆款項(xiàng)的金額均無(wú)異議，但認(rèn)為兩個(gè)公司的人員、場(chǎng)地、實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理混同，涉案款項(xiàng)是兩個(gè)公司對(duì)外的經(jīng)營(yíng)管理費(fèi)用支出。被告認(rèn)為其替第三人支付了場(chǎng)地費(fèi)用、人員工資、經(jīng)營(yíng)費(fèi)用等。雖然第三人系被告股東之一，但被告及第三人均表示該涉案款項(xiàng)并非第三人對(duì)被告的出資款。被告及第三人未能提供兩個(gè)公司分?jǐn)偨?jīng)營(yíng)成本的相關(guān)證據(jù)，也表示兩個(gè)公司之間沒(méi)有業(yè)務(wù)關(guān)系。涉案款項(xiàng)在第三人的審計(jì)報(bào)告中顯示為對(duì)被告的應(yīng)收款，被告和第三人未能提供證據(jù)否定該款項(xiàng)是被告對(duì)第三人應(yīng)付款的性質(zhì)。雖然被告與第三人就涉案款項(xiàng)沒(méi)有簽訂過(guò)相關(guān)書面合同，但該款項(xiàng)已顯示在第三人2017年年末應(yīng)收款明細(xì)中，被告與第三人至今未結(jié)算，事實(shí)上構(gòu)成了資金占用，故本院認(rèn)定，涉案款項(xiàng)的性質(zhì)為借款。原告要求被告向第三人返還借款6,923,400元符合法律規(guī)定，本院予以支持。
　　就原告主張的利息一節(jié)，現(xiàn)無(wú)證據(jù)證明被告和第三人對(duì)資金占用的時(shí)間及利息進(jìn)行過(guò)約定，第三人可以催告被告在合理期限內(nèi)返還，原告也未提供證據(jù)證明在本案訴訟前第三人曾向被告提出過(guò)還款主張，綜合考慮到本案原告要求被告向第三人返還的借款金額、被告籌集還款的合理期限以及被告在本案中對(duì)于款項(xiàng)性質(zhì)抗辯意見(jiàn)，對(duì)原告提出的利息請(qǐng)求，本院不予支持。
　　綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第二百零六條、《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規(guī)定，判決如下：
　　一、被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)歸還第三人上海永某資產(chǎn)管理有限公司借款6,923,400元；
　　二、駁回原告中金匯理資產(chǎn)管理有限公司的其余訴訟請(qǐng)求。
　　負(fù)有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人如未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)60,767元，減半收取計(jì)30,383.50元及財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)3,020元，合計(jì)33,403.50元，由原告中金匯理資產(chǎn)管理有限公司負(fù)擔(dān)251.50元，被告上海廣發(fā)永某股權(quán)投資管理有限公司負(fù)擔(dān)33,152元。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審判員：黃夢(mèng)云

書記員：姚??瑤