河北省淶水縣人民檢察院

不起訴決定書

淶檢一部刑不訴〔2020〕20號

被不起訴人陳某某，男，1962年**月**日出生，公民身份號碼3501251962********，漢族，群眾，大專文化，淶水****投資有限公司（以下簡稱**公司）和淶水******開發(fā)有限公司（以下簡稱***公司）法定代表人,戶籍所在地福建省永泰縣**鎮(zhèn)**村*****號，現(xiàn)住淶水縣**鎮(zhèn)。2018年9月12日因涉嫌職務(wù)侵占罪被淶水縣公安局刑事拘留，同年10月19日經(jīng)本院批準被逮捕，同年12月14日被淶水縣公安局取保候?qū)彛?019年12月13日經(jīng)本院決定被取保候?qū)?，現(xiàn)在現(xiàn)住所。

本案由淶水縣公安局偵查終結(jié)，以被不起訴人陳某某涉嫌職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、偽造企業(yè)印章罪于2019年12月13日向本院移送審查起訴。本院受理后，于同日已告知被不起訴人有權(quán)委托辯護人和認罪認罰可能導(dǎo)致的法律后果，依法訊問了被不起訴人，審查了全部案件材料。其間，因事實不清、證據(jù)不足，本院于2020年1月28日退回淶水縣公安局補充偵查，淶水縣公安局于同年2月28日重新移送審查起訴；于同年4月12日二次退回淶水縣公安局補充偵查，淶水縣公安局于同年5月12日重新移送審查起訴。本院于同年1月14日、同年3月29日延長審查起訴期限兩次。

淶水縣公安局移送審查起訴認定：

1.淶水*****開發(fā)有限公司法定代表人陳某某利用職務(wù)便利侵占該公司售房款130萬元，用于償還個人與黃某某之間的1200萬元借款利息。

2.自2015年2月至2015年6月，陳某某利用其個人銀行卡收取李某、祁某某的購房款共計220萬元。后再次利用其另一張銀行卡收取上述二人購房尾款40萬元。陳某某利用其個人銀行卡共收取的260萬元售房款用于個人消費，且入賬時間晚于三個月。雖然記賬憑證中顯示已將該筆款項入賬，但并未發(fā)現(xiàn)資金流入。陳某某涉嫌利用職務(wù)便利侵占公司售房款260萬元。

3.******公司賬目2012年7月15日會計憑證顯示公司支出248400元用于購買冬蟲夏草,2015年8月31日74號會計憑證顯示陳某某個人償還公司248400，陳某某個人稱上述公司購買的冬蟲夏草已被其個人使用。公司只有資金流出，并未見償還的資金流入，只是將賬目收支平衡。陳某某涉嫌利用職務(wù)便利侵占公司資金248400元。

4.******公司賬目2016年9月30日21號會計憑證顯示公司利用開發(fā)的“****”項目400平米的別墅作為抵押向劉某某個人借款100萬元，2016年9月30日公司將該筆款項償還給劉某某。該筆借款為2016年1月27日由劉某某轉(zhuǎn)賬到王某甲的賬號中，款項到賬后，王某甲用其中的47萬元支付給村民征地補償款，3萬元支付給劉某某借款的利息，剩余的50萬元轉(zhuǎn)賬給陳某某的個人賬戶。2016年1月份的借款，2016年9月份才入賬，且轉(zhuǎn)給陳某某個人銀行卡的50萬元歸其個人使用，陳某某涉嫌利用職務(wù)便利挪用公司資金。

5.2018年11月6日，保定市公安局物證鑒定所出具的檢驗鑒定意見書顯示，2013年7月9日股東決定上所蓋淶水****投資有限責(zé)任公司的印章與淶水****投資有限責(zé)任公司的印模印章不一致。經(jīng)調(diào)查該段時間淶水****投資有限責(zé)任公司的印章由該公司股東黃某某保管，陳某某涉嫌利用職務(wù)便利私刻印章，涉嫌偽造企業(yè)印章罪。

經(jīng)本院審查并兩次退回補充偵查，本院仍然認為淶水縣公安局認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。理由如下。

1.2013年1月30日，股東黃某某代表**公司和***公司與被不起訴人陳某某簽訂《承包經(jīng)營、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將公司開發(fā)的位于淶水縣**村的*********項目中160畝住宅建設(shè)用地承包給陳某某經(jīng)營，用于房地產(chǎn)開發(fā)，承包期限自2013年2月1日起至2016年12月31日止。合同簽訂后，陳某某向黃某某及其指定的收款單位和個人賬戶進行轉(zhuǎn)款。截止到2014年11月9日，黃某某委托的上海****合伙企業(yè)收到陳某某本人及其委托的北京****置業(yè)有限公司（以下簡稱***公司）上交款項4030萬元。2015年3月10日和13日，***公司分兩次給黃某某上海民生銀行尾號為****賬戶匯款110萬元和20萬元。2016年2月5日，**公司、***公司與陳某某簽訂《解除承包經(jīng)營合同》。2013年12月1日，陳某某向黃某某借款1200萬元。

黃某某稱該130萬元為陳某某向其支付的1200萬元借款利息，而陳某某稱是上交給公司的承包利潤。為此，**公司、***公司與黃某某曾產(chǎn)生民事訴訟。河北省高級人民法院（2019）冀民終***號民事判決書和中華人民共和國最高人民法院（2019）最高法民申****號民事裁定書均認定該130萬元匯款應(yīng)為陳某某承包經(jīng)營期間向黃某某支付的公司承包利潤，由黃某某代管。因此，作為民事案件，此130萬元的性質(zhì)已經(jīng)明確。但作為刑事案件，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實施侵占行為。

2.2015年1月26日，祁某某、李某分別與房地產(chǎn)公司訂立房屋定制合同，購買該公司開發(fā)的“****”項目房屋，約定向被不起訴人陳某某尾號為****的個人銀行卡支付房屋價款，同日陳某某出具收款收據(jù)。自2015年2月15日至2015年6月4日，陳某某使用此銀行卡收取李某、祁某某220萬元購房款。2016年4月25日其利用尾號為****的銀行卡收取購房尾款40萬元。陳某某收取二人共260萬元的售房款用于個人使用。其中，收取李某、祁某某的220萬元購房款，***公司賬面于2015年8月31日82號憑證作為***代收房款轉(zhuǎn)入房地產(chǎn)公司，未見資金流動憑證。財務(wù)處理比實際發(fā)生時間晚兩個多月。收取的40萬元購房款，***公司以2016年7月31日69號憑證作為陳某某代收款入賬，抵消房地產(chǎn)公司欠陳某某個人款項。財務(wù)處理比實際發(fā)生時間晚3個多月。

陳某某利用其個人銀行卡賬號收取的李某、祁某某的220萬元購房款，河北正源會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司審計報告顯示：***公司賬面以2015年8月31日82號憑證作為***公司代收房款轉(zhuǎn)入房地產(chǎn)公司，但未見資金流動憑證，財務(wù)處理比實際發(fā)生時間晚兩個多月。陳某某供述***公司法人張某代為支付，張某也如此證實。因***公司已經(jīng)將該筆收入入賬，220萬元房款轉(zhuǎn)變?yōu)?**公司與***公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。陳某某收取李某、祁某某40萬元購房尾款，房地產(chǎn)公司以2016年7月31日69號憑證作為陳某某代收款入賬，同時抵消房地產(chǎn)公司欠陳某某個人借款。從***公司賬面上顯示，2012年6月至2017年6月期間，陳某某個人向***公司轉(zhuǎn)入過資金（部分存有疑問，需進一步核實），***公司與陳某某個人之間存在借貸關(guān)系，至到2017年6月，****公司仍欠陳某某個人317266.71元。因此，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實施侵占行為。

3.2012年6月3日，***公司自北京同仁堂崇文門藥店購買八盒價格為248400元的冬蟲夏草,自購入之日起一直由被不起訴人陳某某保管。房地產(chǎn)公司以2012年7月15日會計憑證入賬。陳某某未將冬蟲夏草交還公司，其自稱該冬蟲夏草贈送江西贛州一人二盒，自己食用六盒。***公司以2015年8月31日74號會計憑證抵消***公司欠陳凱芳個人款項，列入公司應(yīng)收款科目。因抵消賬目時房地產(chǎn)公司與陳某某個人之間存在借貸關(guān)系，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實施侵占行為。

4.2016年1月27日，房地產(chǎn)公司通過王某甲向劉某某借款100萬元、劉某某直接將借款轉(zhuǎn)入王某甲銀行卡，王某甲支配其中50萬元用于支付借款利息和處理征地遺留問題。2016年1月28日王某甲轉(zhuǎn)到陳某某尾號****的農(nóng)業(yè)銀行卡上50萬元，同日陳某某將該筆款項轉(zhuǎn)入王某乙賬戶。因房地產(chǎn)公司對公賬戶資金不足，2016年9月30日使用公司職工付某某、尤某某個人賬戶中存放的公司資金進行償還劉某某，同日房地產(chǎn)公司以21號會計憑證入賬，同時抵消房地產(chǎn)公司欠陳某某個人款項50萬元，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實施挪用資金行為。

5.2018年11月6日，保定市公安局物證鑒定所出具的檢驗鑒定意見書顯示：2013年7月9日股東決定、股東會決議、股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的所蓋“淶水****投資有限責(zé)任公司”的印章與該公司的印章印文不一致。

被不起訴人陳某某稱案發(fā)期間旅游公司印章由黃某某保管，否認曾偽造過公司印章，對股東決定等公司文件上所蓋印章與該公司的印章印文不一致不知情。而且，無其他證據(jù)證實股東決定等公司文件上使用的印章由陳某某偽造并使用，也不能證明該公章由誰或在誰的授意下進行偽造，在什么情況下出于什么目的偽造該公司印章。因此，該起犯罪事實不清、證據(jù)不足，無法認定陳某某偽造企業(yè)印章。

綜上所述，1.淶水縣公安局認定被不起訴人陳某某職務(wù)侵占130萬元，根據(jù)審判機關(guān)已經(jīng)生效的判決和裁定，該款為陳某某在承包經(jīng)營期間上繳給公司的利潤，由黃某某代管?，F(xiàn)有證據(jù)無法否定審判機關(guān)的判決和裁定，同時缺乏陳某某、黃某某之外其他相關(guān)人員的證言，作為刑事案件認定陳某某職務(wù)侵占無充分證據(jù)證實。2.陳某某收取的220萬元購房款，****公司以***公司代收房款入賬，無證據(jù)證實陳某某個人或其指使或與張某共謀侵占該筆財產(chǎn)，***公司與***公司對該筆款項的賬務(wù)處理需進一步核實。3.河北正源會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司審計報告及房地產(chǎn)公司賬面顯示：2012年6月至2017年6月期間，陳某某轉(zhuǎn)入***公司39022758.03元（部分存有疑問，需進一步核實），截止2017年6月房***公司欠陳某某3172666.71元，在其他應(yīng)付款－陳某某科目掛賬?？陀^上存在著陳某某為公司墊付資金的行為，其與公司之間存在借貸關(guān)系。認定陳某某侵占公司248400元冬蟲夏草、40萬元購房款、挪用50萬元借款的事實，房地產(chǎn)公司賬目均顯示已經(jīng)抵消陳某某對公司的個人借款，雖財務(wù)處理不及時、不規(guī)范，但無法據(jù)此認定陳某某侵占、挪用公司財產(chǎn)。對于存有疑問需進一步核實的賬目則應(yīng)由偵查機關(guān)進行繼續(xù)偵查。4.無證據(jù)證實陳某某偽造并使用公司印章。

因此，現(xiàn)有證據(jù)不足以認定陳某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、偽造企業(yè)印章罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對陳某某不起訴。

被不起訴人如不服本決定，可以自收到本決定書后七日以內(nèi)向本院申訴。

被害人如不服本決定，可以自收到本決定書后七日以內(nèi)向河北省保定市人民檢察院申訴，請求提起公訴；也可以不經(jīng)申訴，直接向河北省淶水縣人民法院提起自訴。

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?????????????2020年6月12日