青海省同某市人民檢察院

不起訴決定書(shū)

同檢一部刑不訴〔2020〕6號(hào)

?被不起訴人楊某某，曾用名無(wú)，綽號(hào)無(wú)，女，1972年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼6323211972********，漢族，高中文化程度，系黃南州**科技有限公司法人，戶籍所在地青海省黃南藏族自治州同某縣，住黃南州同某縣**小區(qū)**單元**室。因涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，經(jīng)同某縣公安局決定，于2020年10月27日被取保候?qū)?/span>。2020年11月16日同某市公安局移送審查起訴后，同日被同某市人民檢察院取保候?qū)彙?/span>

被不起訴人多某某，曾用名無(wú)，綽號(hào)無(wú)，男，1979年**月**日出生，居民身份證號(hào)碼6323211979********，藏族，初中文化程度，系黃南州**科技有限公司員工，戶籍所在地青海省黃南藏族自治州同某縣，住黃南州同某縣**小區(qū)**單元**室，因涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，經(jīng)同某縣公安局決定，于2020年10月27日被取保候?qū)彙?020年11月16日同某市公安局移送審查起訴后，同日被同某市人民檢察院取保候?qū)彙?/span>

????辯護(hù)人：無(wú)。

本案由同某市公安局偵查終結(jié)，以被不起訴人楊某某、多某某涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，于2020年11月16日向本院移送審查起訴。

經(jīng)審查查明：犯罪嫌疑人楊某某、多某某夫妻二人于2019年5月29日在同某市市場(chǎng)監(jiān)督管理局注冊(cè)成立黃南州**科技有限公司，由楊某某擔(dān)任公司法人，多某某為公司員工。自2019年5月至2020年8月期間，在未取得危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證及相關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)下，非法調(diào)配銷售生物油燃料，并先后在同某市、澤庫(kù)縣、河南縣等地11家飯店內(nèi)非法銷售，銷售額共計(jì)75610元（包括欠賬16390元）。

經(jīng)審查認(rèn)定：黃南州某某公司向黃南州***食堂銷售27次，價(jià)格為14040元；向同某市**寺大酒店銷售4次，價(jià)格為8570元；向同某市**酒店銷售8次，價(jià)格為13100元；向同某市**茶館銷售2次，價(jià)格為13000元；向同某市**別院飯館銷售9次，價(jià)格為3000元；向同某市**火吧銷售1次，價(jià)格為450元；向黃南州**醫(yī)養(yǎng)結(jié)合敬老院銷售1次，價(jià)格為450元；向河南縣**人家銷售3次，價(jià)格為7200元；向澤庫(kù)縣**人家飯館銷售2次，價(jià)格為7300元；向保安鎮(zhèn)**面館銷售5次，價(jià)格為2240元；向保安鎮(zhèn)**農(nóng)家院銷售2次，價(jià)格為2700元；共計(jì)對(duì)外銷售價(jià)格為75610元。

經(jīng)審查認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條規(guī)定違反國(guó)家規(guī)定，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重，具有下列非法經(jīng)營(yíng)行為的，應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰：1、未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣(mài)物品或其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品；2、買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件；3、未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)；?????

4、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第三十三條規(guī)定國(guó)家對(duì)?；方?jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度，未經(jīng)許可任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)危險(xiǎn)化學(xué)品。

《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第三十五條規(guī)定從事其他危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向所在地縣級(jí)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)提出申請(qǐng)，予以批準(zhǔn)的，頒發(fā)危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證。

《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第三十八條規(guī)定依法取得危險(xiǎn)化學(xué)品安全生產(chǎn)許可證、危險(xiǎn)化學(xué)品安全使用許可證、危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證的企業(yè)，憑相應(yīng)的許可證件購(gòu)買(mǎi)劇毒化學(xué)品、易制爆危險(xiǎn)化學(xué)品。民用爆炸物品生產(chǎn)企業(yè)憑民用爆炸物品生產(chǎn)許可證購(gòu)買(mǎi)易制爆危險(xiǎn)化學(xué)品。

本案中，犯罪嫌疑人楊某某、多某某的行為雖然違反行政法規(guī)規(guī)定的“未經(jīng)許可不得經(jīng)營(yíng)危險(xiǎn)化學(xué)品”的規(guī)定，但不符合“專營(yíng)、專賣(mài)或者限制買(mǎi)賣(mài)的物品”的規(guī)定。

第一，根據(jù)《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第三十三條的規(guī)定，犯罪嫌疑人楊某某、多某某在未取得黃南州**管理局頒發(fā)的危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證的情況下，私自生產(chǎn)、銷售生物油，其行為符合“未經(jīng)許可”這一規(guī)定。

第二，根據(jù)《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第三十五條的規(guī)定，設(shè)立危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)企業(yè)需經(jīng)批準(zhǔn)，如獲批準(zhǔn)就可經(jīng)營(yíng)，犯罪嫌疑人經(jīng)營(yíng)的生物油不屬于專營(yíng)、專賣(mài)的物品。

第三，根據(jù)《危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》第三十八條的規(guī)定，劇毒化學(xué)品、易制爆危險(xiǎn)化學(xué)品等，只有企業(yè)取得危險(xiǎn)化學(xué)品安全生產(chǎn)許可證、危險(xiǎn)化學(xué)品安全使用許可證、危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營(yíng)許可證后才能購(gòu)買(mǎi)、經(jīng)營(yíng)，以上物品實(shí)行許可制度，即屬于限制買(mǎi)賣(mài)的物品。犯罪嫌疑人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的生物油原料為甲醇，主要成分也為為甲醇，而甲醇不屬于劇毒化學(xué)品、易制爆危險(xiǎn)化學(xué)品，因此不屬于限制買(mǎi)賣(mài)的物品。

本案中，犯罪嫌疑人楊某某、多某某的行為不屬于“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”。

第一，現(xiàn)有法律和司法解釋對(duì)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為已做了明確規(guī)定，其中并未規(guī)定未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)生物油等新能源燃料為犯罪行為。

第二，犯罪嫌疑人雖未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)生物油，但尚未達(dá)到嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的危害程度和情節(jié)嚴(yán)重的情形，不具備與刑法第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營(yíng)罪相當(dāng)?shù)纳鐣?huì)危害性、刑事違法性和刑事處罰必要性。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪必須同時(shí)符合“未經(jīng)許可”和“專營(yíng)、專賣(mài)或者限制買(mǎi)賣(mài)的物品”兩個(gè)條件。犯罪嫌疑人楊某某、多某某經(jīng)營(yíng)的生物油，雖未經(jīng)許可，但其原料及生產(chǎn)、銷售的生物油不屬于專營(yíng)專賣(mài)和限制買(mǎi)賣(mài)的物品，不符合法律規(guī)定。同時(shí)，犯罪嫌疑人楊某某、多某某雖未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)生物油，但其行為沒(méi)有達(dá)到嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的危害程度。因此，楊某某、多某某經(jīng)營(yíng)生物油的行為應(yīng)按照相關(guān)行政法規(guī)進(jìn)行行政處罰，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。

經(jīng)檢委會(huì)決定：楊某某、多某某的上述行為，不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對(duì)楊某某、多某某不起訴。

被害人如果不服本決定，可以自收到本決定書(shū)后七日以內(nèi)向同某市人民檢察院申訴，請(qǐng)求提起公訴；也可以不經(jīng)申訴，直接向同某市人民法院提起自訴。

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同某市人民檢察院

2020年12月15日

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