佳木斯市前進(jìn)區(qū)人民檢察院

不起訴決定書

佳前檢檢一刑不訴〔2020〕7號

被不起訴人于某某，男，1972年**月**日出生，公民身份號碼2308041972********，漢族，大專文化，案發(fā)前系佳木斯**中醫(yī)**部法定代表人，戶籍所在地佳木斯市前進(jìn)區(qū)**社區(qū)**組**號，住佳木斯市前進(jìn)區(qū)**社區(qū)**小區(qū)**棟**單元**室。因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥，于2019年5月28日被佳木斯市公安局前進(jìn)公安分局取保候?qū)?；因涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥，于2020年5月28日經(jīng)本院決定取保候?qū)?，同日由佳木斯市公安局前進(jìn)公安分局執(zhí)行取保候?qū)彙?/span>

辯護(hù)人高玉瓊,系黑龍江遠(yuǎn)東律師集團(tuán)（佳木斯）事務(wù)所律師。

本案由佳木斯市公安局前進(jìn)公安分局偵查終結(jié)，以被不起訴人于某某涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2020年5月28日向本院移送審查起訴。

經(jīng)本院依法審查查明：

2018年3月5日，被不起訴人于某某在位于佳木斯市前進(jìn)區(qū)的佳木斯**中醫(yī)**店內(nèi)，按照醫(yī)師楊某某為被害人王某甲開具的藥方，將被害人王某甲在該門診購買的中藥飲片，使用小型粉碎機(jī)研磨成細(xì)末，并與煮熟瀝干的小米混合搖晃至顆粒狀，制成口服水丸30包，又用黃芪粉、雙花、凡士林混合調(diào)成外用膏藥1瓶。后因被害人王某甲前往內(nèi)蒙古務(wù)工，沒有辦法前往店內(nèi)開藥，經(jīng)被害人王某甲與該店員工王某乙聯(lián)系后，被不起訴人于某某采用上述方法將中藥飲片制成口服水丸及外用膏藥，分別于2019年4月17日、2019年5月15日通過快遞郵寄給被害人王某甲。2019年1月3日，被害人王某甲以涉嫌非法制劑向佳木斯市市場監(jiān)督管理局舉報(bào)**中醫(yī)**部。

經(jīng)偵查，2019年5月28日，被不起訴人于某某在佳木斯市被公安機(jī)關(guān)抓獲。

本罪構(gòu)成要件的基本內(nèi)容是生產(chǎn)、銷售假藥，生產(chǎn)、銷售的必須是假藥。《中華人民共和國刑法》第一百四十一條第二款明確規(guī)定，本罪中的假藥“是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥論處的藥品、非藥品”。?《中華人民共和國藥品管理法》已于2019年8月26日修訂，并于2019年12月1日生效。新生效的《中華人民共和國藥品管理法》中刪除了“必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的藥品，按假藥論處”的條文。而根據(jù)《國家藥監(jiān)局關(guān)于貫徹實(shí)施<中華人民共和國藥品管理法>有關(guān)事項(xiàng)的公告》第五條規(guī)定，藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、使用違法行為發(fā)生在2019年12月1日以前的，適用修訂前的藥品管理法，但新修訂的藥品管理法不認(rèn)為違法或者處罰較輕的，適用新修訂的藥品管理法。違法行為發(fā)生在12月1日以后的，適用新修訂的藥品管理法。

《中華人民共和國刑法》第一百四十一條第二款規(guī)定，本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。本案中，被不起訴人于某某生產(chǎn)、銷售的藥品，按照新修訂的《中華人民共和國藥品管理法》并不認(rèn)為違法，不屬于假藥，不符合刑法第一百四十一條第二款的規(guī)定，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。

本院認(rèn)為，于某某的上述行為不構(gòu)成犯罪。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對于某某不起訴。

被害人如果不服本決定，可以自收到本決定書后七日以內(nèi)向佳木斯市人民檢察院申訴，請求提起公訴；也可以不經(jīng)申訴，直接向佳木斯市前進(jìn)區(qū)人民法院提起自訴。

檢察官：李勁松

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2020年6月28日