上訴人（原審原告）：謝某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，個(gè)體戶，住湖北省赤壁市。
委托代理人：劉孝春，湖北省赤壁市蒲圻法律服務(wù)所法律工作者，代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被上訴人（原審被告）：袁金某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無(wú)職業(yè)，住湖北省赤壁市。
委托代理人：程峰，湖北文喆律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為一般授權(quán)。

上訴人謝某某因與被上訴人袁金某發(fā)起人責(zé)任糾紛一案，不服赤壁市人民法院（2015）鄂赤壁民初字第1583號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審認(rèn)定，2009年3月4日，原告謝某某、被告袁金某及劉文輝簽訂了1份《湖北完伊膚生物科技有限公司股東合作協(xié)議》，約定：1、投資合伙人：由謝某某、袁金某、劉文輝。三人組建湖北完伊膚生物科技有限公司。2、公司地點(diǎn)擬定在蒲圻桂花樹路木村工業(yè)園院內(nèi)。3、本公司總投資金額為150萬(wàn)元人民幣。股權(quán)分配：三人各占33.3%股份。4、投資事項(xiàng)：從事化妝品研發(fā)、生產(chǎn)銷售。5、投資分配：該項(xiàng)目由謝某某所研發(fā)成果，謝某某以項(xiàng)目前期研發(fā)費(fèi)用折合人民幣50萬(wàn)元入股，占33.3%。袁金某、劉文輝各出資50萬(wàn)元人民幣入股，各占33.3%。袁金某前期已投入20萬(wàn)元人民幣可抵股資。6、成立公司以后不再增加新股東，本公司以公司法架構(gòu)規(guī)范運(yùn)作，三股東共同承擔(dān)公司所有責(zé)任。公司法人在特殊情況下變更。7、合作期限為長(zhǎng)期，途中不得有股東退出或變更他人，若公司出現(xiàn)虧損倒閉由公司統(tǒng)一清算處理相關(guān)事宜。8、行政管理和財(cái)務(wù)管理由三股東協(xié)商處理達(dá)到和諧。9、以上條款由三股東確認(rèn)簽字生效。
原審?fù)瑫r(shí)查明，被告袁金某為合作成立公司實(shí)際出資10萬(wàn)元。被告袁金某向原告謝某某交納6萬(wàn)元入股現(xiàn)金，由原告謝某某保管支配，另4萬(wàn)元支付前期費(fèi)用。2009年10月31日被告袁金某向原告謝某某出具“欠到各項(xiàng)開支發(fā)票肆萬(wàn)元整”的欠條一張。次日，原告謝某某向被告袁金某出具收條一張，收條載明“今收到袁金某入股金陸萬(wàn)元，其經(jīng)手開支賬單肆萬(wàn)元，合計(jì)拾萬(wàn)元，如袁金某退出股份，應(yīng)付拾萬(wàn)元，付款日期捌個(gè)月之內(nèi)完成”。2010年8月3日，經(jīng)被告袁金某催討，原告謝某某付款3萬(wàn)元給被告袁金某，但原告謝某某在該收條第一行“其經(jīng)手開支賬單肆萬(wàn)元”后寫上“自負(fù)”，在該收條第三行“付款日期捌個(gè)月之內(nèi)完成”和第四行經(jīng)手人落款、時(shí)間的空隙處寫上“2010年8月3日付叁萬(wàn)。2010.8謝某某”。對(duì)于原告謝某某與被告袁金某出具的條據(jù)，劉文輝稱不知情，亦未提出異議。
原審法院認(rèn)為，原告謝某某和被告袁金某以及劉文輝簽訂合作協(xié)議書，對(duì)投資款的到位時(shí)間、投資人的職能分工、工商登記等事項(xiàng)均沒有明確約定，但三人協(xié)議設(shè)立公司的初衷和目的是基于原告謝某某的研發(fā)成果，投入生產(chǎn)和銷售。為此，在之后公司籌備過(guò)程中，被告袁金某的6萬(wàn)元入股金交給了原告謝某某保管支配，劉文輝購(gòu)買的設(shè)備交給了原告謝某某操作使用，原告謝某某實(shí)際是公司設(shè)立的核心。因此，在公司是否能夠設(shè)立這一點(diǎn)上，原告謝某某應(yīng)承擔(dān)更多的設(shè)立義務(wù)。但原告謝某某既未履行完全出資義務(wù)，其研發(fā)的項(xiàng)目也沒取得發(fā)明專利與生產(chǎn)許可，因此，對(duì)公司未能成立具有過(guò)錯(cuò)。原告謝某某在公司未能成立后向被告袁金某出具收條，包括有向被告袁金某返還全部投入資金的意思表示，該約定是當(dāng)事人之間真實(shí)意思表示，對(duì)原告謝某某具有法律約束力。原告謝某某雖稱“其經(jīng)手開支賬單肆萬(wàn)元”后加上“自負(fù)”，是對(duì)雙方之前約定的權(quán)利義務(wù)的變更。但被告袁金某不予認(rèn)可。且該變更內(nèi)容與收條中“如袁金某退出股份，應(yīng)付拾萬(wàn)元，付款日期捌個(gè)月之內(nèi)完成”的未變更內(nèi)容上下文義不符，致使原約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不明確且相互矛盾。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第七十八條“當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更”的規(guī)定，該變更行為為單方行為，對(duì)雙方?jīng)]有約束力。原告謝某某應(yīng)按原條據(jù)內(nèi)容全面履行義務(wù)。原告的訴訟請(qǐng)求本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)公司法》第八十四條第二款之規(guī)定，判決：駁回原告謝某某的訴訟請(qǐng)求。
二審另查明，2014年5月，關(guān)于謝某某與袁金某、劉文輝公司設(shè)立糾紛一案，赤壁市人民法院作出的（2013）鄂赤壁民重字第00011號(hào)民事判決認(rèn)定了“2009年11月1日，謝某某向袁金某出具收條一張，承諾退還股金10000元給袁金某，是雙方真實(shí)意思表示”的事實(shí)，并在該判決中的第一項(xiàng)判決：“被告謝某某退還原告袁金某股金70000元”（其中30000元已于2010年8月3日退還）。謝某某不服該判決，提出上訴，本院在二審審理作出的（2014）鄂咸寧中民二終字第145號(hào)民事判決書中再次認(rèn)定了這一事實(shí)，并維持了原判中的該項(xiàng)判決。

本院認(rèn)為，2009年10月31日被上訴人袁金某向上訴人謝某某出具“欠到各項(xiàng)開支發(fā)票肆萬(wàn)元整”的欠條一張。2009年11月1日，上訴人謝某某向被上訴人袁金某出具的一張收條載明：“今收到袁金某入股金陸萬(wàn)元，其經(jīng)手開支賬單肆萬(wàn)元，合計(jì)拾萬(wàn)元，如袁金某退出股份，應(yīng)付拾萬(wàn)元，付款日期捌個(gè)月之內(nèi)完成”。該內(nèi)容表明上訴人謝某某對(duì)被上訴人袁金某經(jīng)手開支的4萬(wàn)元的認(rèn)可。此后，雙方再未形成其他結(jié)算憑證。2010年8月3日，上訴人謝某某在付款3萬(wàn)元給被上訴人袁金某時(shí)，在該收條第一行注明“其經(jīng)手開支賬單肆萬(wàn)元”后添加了“自負(fù)”兩字，未經(jīng)雙方協(xié)商一致，是上訴人謝某某的單方行為。因此，2009年11月1日上訴人謝某某出具的收條是雙方最終的結(jié)算依據(jù)。上訴人謝某某認(rèn)為，被上訴人袁金某未提供給其4萬(wàn)元發(fā)票，應(yīng)認(rèn)定為虛報(bào)，應(yīng)當(dāng)退還其此筆款項(xiàng)。本院認(rèn)為，一方面，上訴人謝某某出具的上述收條，是在被上訴人袁金某向上訴人謝某某出具的“欠到各項(xiàng)開支發(fā)票肆萬(wàn)元整”的欠條之后形成。且在作為最終結(jié)算憑證的收條中上訴人謝某某認(rèn)可被上訴人袁金某經(jīng)手的4萬(wàn)元開支，并未要求被上訴人袁金某應(yīng)提供4萬(wàn)元發(fā)票為條件。另一方面，在謝某某、袁金某及劉文輝的公司設(shè)立糾紛中，經(jīng)本院二審作出的（2014）鄂咸寧中民二終字第145號(hào)民事判決書亦對(duì)此收條予以了認(rèn)定，并作出了判決。本案中上訴人謝某某并沒有提出新的事實(shí)和證據(jù)。上訴人謝某某關(guān)于被上訴人袁金某未提供發(fā)票、虛報(bào)支出的主張，不足以對(duì)抗其結(jié)算時(shí)已作出的承諾。況且，公司設(shè)立未果，雙方當(dāng)事人已經(jīng)過(guò)結(jié)算，上訴人謝某某并未因被上訴人袁金某未提供4萬(wàn)元發(fā)票而對(duì)其造成額外的經(jīng)濟(jì)損失。故上訴人謝某某認(rèn)為，因被上訴人袁金某未提供發(fā)票，請(qǐng)求其返還4萬(wàn)元的請(qǐng)求，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。
綜上，原審判決事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法律正確，本院應(yīng)予以維持。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)800元，由上訴人謝某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　王洪斌 審判員　　王凱群 審判員　　李　偉

書記員：蔣昊