上訴人（原審被告）：中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司武漢市江夏支公司。住所地武漢市江夏區(qū)紙坊大道520號。
負責人：鄭少飛，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：葛興民。該公司法務。
被上訴人（原審原告）：曾記炎。
委托代理人：索緒明，湖北恒祥律師事務所律師。
原審被告：武漢玖安某汽車服務有限公司。住所地武漢市漢南區(qū)漢南大道405號。
法定代表人：曾利新，該公司董事長。
委托代理人：畢永亮。該公司員工。
原審被告：毛方軍。

上訴人中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司武漢市江夏支公司（以下簡稱：人保江夏公司）因與被上訴人曾記炎，原審被告武漢玖安某汽車服務有限公司（以下簡稱玖安某公司）、毛方軍生命權、健康權、身體權糾紛一案，不服荊州市沙市區(qū)人民法院（2014）鄂沙市民初字第00761號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人人保江夏公司的委托代理人葛興民，被上訴人曾記炎的委托代理人索緒明，原審被告玖安某公司的委托代理人畢永亮，原審被告毛方軍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審認定，2012年10月10日下午14時30分左右，曾記炎在荊州市荊州開發(fā)區(qū)沙市農(nóng)場漁悅路的大明水產(chǎn)工地上從事鋼構安裝施工，由倪良成駕駛的鄂A×××××起重車在作業(yè)時吊車繩索斷裂，吊掛物品墜落砸傷曾記炎右上肢。曾記炎受傷后被送至荊州市第三人民醫(yī)院住院治療，2013年3月2日出院，共住院145天，花費醫(yī)療費72910元。出院記錄醫(yī)囑：1、適當休息，堅持肩肘帶術后外固定滿6周；術后6周，3月復查X片，嚴禁負重，依X片決定負重時間及功能鍛煉的方式，骨科門診隨診，指導功能鍛煉；2、遵醫(yī)囑來院復查，根據(jù)復查結(jié)果決定取出內(nèi)固定時間。2013年3月2日荊州市第三人民醫(yī)院疾病診斷證明建議：休息兩月，加強營養(yǎng)。2013年5月24日，曾記炎經(jīng)荊州楚鳳司法鑒定中心傷殘程度鑒定意見書楚鳳司法鑒定中心（2013）法鑒字441號鑒定為傷殘程度為九級，后續(xù)治療費為15600元整，誤工損失日為365日。鄂A×××××起重車屬于特種車輛，實際車主系毛方軍，事故發(fā)生時肇事司機倪良成為毛方軍雇傭的司機，該車輛自2011年5月31日起掛靠在玖安某公司，雙方簽訂了車輛掛靠經(jīng)營合同，合同約定由毛方軍在合同期內(nèi)，于每年提前1周向甲方一次性繳納掛靠服務費及各項規(guī)費1500元。人保江夏公司為該車承保了機動車交通事故責任強制保險和商業(yè)第三者責任保險。交強險保險期間為2012年5月31日至2013年5月30日止；商業(yè)三者險保險期間為2012年6月2日至2013年6月1日，商業(yè)三者險保險金額為30萬元，購買了不計免賠。另認定，毛方軍墊付了醫(yī)藥費72910元及其他費用80000元，共計152910元。
一審認為，公民享有生命健康權，公民的合法財產(chǎn)受法律保護，公民、法人由于過錯侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。曾記炎因倪良成駕駛的鄂A×××××起重車在作業(yè)時吊車繩索斷裂，吊掛物品墜落砸傷曾記炎右上肢。毛方軍為鄂A×××××起重車的實際所有人，倪良成系毛方軍雇傭的司機，并且倪良成具有起重機械作業(yè)資格，根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。故毛方軍應當承擔賠償責任。
關于本案是否屬于交通事故及人保江夏公司應否承擔本案賠償責任的問題。本案毛方軍所有的鄂A×××××起重車屬于特種車輛，其主要功能是起重作用，不僅會在道路行駛過程中發(fā)生交通事故，而更多的事故是發(fā)生在起重作業(yè)過程中，機動車交通事故責任強制保險條款和第三者責任保險條款責任免除部分也沒有載明特種車輛在作業(yè)過程中發(fā)生事故致人傷亡保險公司不承擔賠償責任，并且機動車交通事故責任強制保險保單上和第三者責任保險保單上的機動車種類上明確寫明了為起重機，因此保險公司以本案不屬于交通事故不應由保險公司賠償?shù)睦碛刹荒艹闪?，不予支持。鄂A×××××起重車已向人保江夏公司購買了交強險和商業(yè)第三者責任險，故此事故給曾記炎造成的合理損失應當比照交通事故，由人保江夏公司在交強險和商業(yè)第三者責任險責任限額內(nèi)給予賠償。毛方軍所有的鄂A×××××起重車自2011年5月31日起掛靠在玖安某公司，雙方簽訂了車輛掛靠經(jīng)營合同，根據(jù)《最高人民法院關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，以掛靠形式從事道路運輸經(jīng)營活動的機動車發(fā)生交通事故造成損害，屬于該機動車一方責任，當事人請求由掛靠人和被掛靠人承擔連帶責任的，人民法院應予支持?，F(xiàn)曾記炎要求玖安某公司與毛方軍承擔連帶賠償責任，依法予以支持。關于本案事故責任應如何劃分的問題。人保江夏公司辯稱曾記炎在事故中存在一定的過錯，應承擔部分責任。本案曾記炎當時正在大明水產(chǎn)工地從事鋼構安裝施工，其不可能預見吊車在作業(yè)過程中會繩索斷裂，并且人保江夏公司未提供相應證據(jù)證明。曾記炎在本案中沒有過錯，不應承擔相應的民事責任。參照2014年度《湖北省道路交通事故損害賠償標準》及最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，本案予以計算的費用為：醫(yī)療費有正式票據(jù)，確認醫(yī)療費用為72910元；曾記炎2012年10月10日受傷后被送至荊州市第三人民醫(yī)院住院治療，2013年3月2日出院，共住院145天，住院伙食補助費為7250元（145天×50元／天）；護理費因原告提供了護理人員身份信息及收取護理費收條，故護理費為17400元（120元×145天）；營養(yǎng)費因2013年3月2日荊州市第三人民醫(yī)院疾病診斷證明建議：休息兩月，加強營養(yǎng)，該院根據(jù)原告?zhèn)樽们?000元；2013年5月24日，曾記炎經(jīng)荊州楚鳳司法鑒定中心司法鑒定意見書鑒定后續(xù)治療費為15600元，后續(xù)治療費一審法院予以認可15600元，根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。根據(jù)曾記炎提交的荊州楚鳳司法鑒定中心司法鑒定意見書鑒定誤工損失日為365日，一審法院確定誤工時間為365天。曾記炎雖提交了勞務合同，但未提交每月工資明細情況，根據(jù)曾記炎提供的地方稅收綜合納稅申請表顯示繳納的是9個月的個人所得稅，而稅收通用完稅證上計稅金額為44100元，經(jīng)計算為每月4900元，與勞務合同上約定的7000元不相符。并且地方稅收綜合納稅申請表上的代辦人為本案的毛方軍，時間為2013年10月30日，證據(jù)明顯有瑕疵，故誤工費為38720元｛38720元／年（2014年湖北省道路交通事故損害賠償標準中在崗職工平均工資）÷365天×365天｝；根據(jù)曾記炎提交的荊州楚鳳司法鑒定中心司法鑒定意見書鑒定為傷殘程度為九級，殘疾賠償金為91624元（22906元／年×20年×20%）；鑒定費有稅務發(fā)票和收據(jù)票據(jù)該院予以認可，鑒定費為2450元；交通費酌定為1000元；根據(jù)曾記炎傷殘程度評定為九級，對曾記炎精神撫慰金酌定為5000元。共計255954元。因鄂A×××××起重車已向人保江夏公司購買了交強險和商業(yè)第三者責任險，故人保江夏公司在交強險額度內(nèi)代為賠償給曾記炎120000元，在商業(yè)第三者責任險內(nèi)代為賠償給曾記炎135954元，共計255954元。根據(jù)被保險人與保險公司簽訂的保險合同，鑒定費、訴訟費不由保險公司承擔，予以支持。故保險公司代為賠償給曾記炎253504元（255954元-2450元），毛方軍、玖安某公司承擔2450元。另外，因毛方軍共計墊付了152910元，曾記炎獲得保險賠款后應將該款項返還給毛方軍。依照《中華人民共和國民法通則》第九十八條、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第二十條、《最高人民法院關于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條的規(guī)定，判決：一、中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司武漢市江夏支公司于本判決生效之日起15日內(nèi)在交通事故強制責任保險賠償限額內(nèi)賠償曾記炎各項損失120000元，在機動車商業(yè)保險第三者責任險責任限額內(nèi)賠償曾記炎各項損失133504元，共計253504元；二、毛方軍、武漢玖安某汽車服務有限公司賠償曾記炎2450元（毛方軍已支付）；三、曾記炎在獲得中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司武漢市江夏支公司賠償款后，返還毛方軍墊付的費用150460元（已扣除應支付的2450元）；四、駁回曾記炎的其他訴訟請求。案件受理費6350元，由毛方軍、武漢玖安某汽車服務有限公司承擔。
本院二審查明的其他事實與一審認定事實一致。

本院認為，本案事故車鄂A×××××起重車，已在人保江夏公司購買了交強險和商業(yè)第三者責任險，人保江夏公司應依照保險合同約定承擔保險責任。本案事故是由于倪良成駕駛的鄂A×××××起重車在荊州市荊州開發(fā)區(qū)大明水產(chǎn)工地上作業(yè)時，吊車繩索斷裂，吊掛物品墜落砸傷正在工地上從事安裝施工的曾記炎右上肢造成的。因本案事故發(fā)生在施工工地，并不是在交通道路上，不屬于交強險賠償范圍。人保江夏公司認為不應承擔交強險責任的上訴理由成立。事故車鄂A×××××起重車購買了商業(yè)第三者責任險，并購買了不計免賠。本案事故發(fā)生在保險合同保險期間內(nèi)，事故造成第三者曾記炎人身損害，起重車駕駛員倪良成具有起重車作業(yè)人員資格，依照雙方保險合同約定，人保江夏公司應當在商業(yè)第三者責任險責任限額內(nèi)給予賠償。人保江夏公司認為事故車輛駕駛員沒有有效的操作證，第三者險的責任應免責的上訴理由不能成立。曾記炎因傷于2012年10月10日至醫(yī)院住院治療，2013年3月2日出院，共住院145天，住院期間產(chǎn)生了護理費，曾記炎提供了護理人員領取護理費收條，護理費為120元×145天共計17400元。人保江夏公司認為護理費認定錯誤，但沒有提供相應的證據(jù)，該上訴理由不能成立?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。曾記炎因傷于2012年10月10日至醫(yī)院住院治療，2013年5月24日經(jīng)鑒定為九級傷殘，誤工時間應為225天，誤工費為23869元（38720元÷365天×225天=23869元）。人保江夏公司認為誤工損失認定錯誤的上訴理由成立。綜上，人保江夏公司為事故車鄂A×××××起重車承保了保險金額為三十萬元的商業(yè)第三者責任保險并購買了不計免賠，故人保江夏公司應在商業(yè)第三者責任保險額度內(nèi)，賠償曾記炎238653元。據(jù)此，依照《中華人民共和國保險法》第十條、第十七條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷荊州市沙市區(qū)人民法院（2014）鄂沙市民初字第00761號民事判決第一項，改判為：中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司武漢市江夏支公司于本判決生效之日起15日內(nèi)，在機動車商業(yè)保險第三者責任險責任限額內(nèi)賠償曾記炎各項損失238653元；
二、維持荊州市沙市區(qū)人民法院（2014）鄂沙市民初字第00761號民事判決第二項、第三項；
三、駁回曾記炎的其他訴訟請求。
人保江夏公司如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費按一審判決執(zhí)行；二審案件受理費1984元，由中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司武漢市江夏支公司負擔1584元，曾記炎負擔400元。
本判決為終審判決。

審判長　　萬冀松 審判員　　徐　凱 審判員　　劉國平

書記員：徐芬