原告：上海霖杰營(yíng)銷策劃有限公司，住所地上海市徐匯區(qū)。
　　法定代表人：宋秩銘，總裁。
　　委托訴訟代理人：張玉鋒，上?？凋v律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：夏小偉，上海市益昌律師事務(wù)所律師。
　　被告：桑圣某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住江蘇省。
　　委托訴訟代理人：沈婧，上海市華榮律師事務(wù)所律師。
　　原告上海霖杰營(yíng)銷策劃有限公司(以下簡(jiǎn)稱霖杰公司)與被告桑圣某勞動(dòng)合同糾紛一案，本院于2019年4月8日立案后，依法適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告霖杰公司的委托訴訟代理人夏小偉、被告桑圣某的委托訴訟代理人沈婧到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　霖杰公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.不支付桑圣某2016年9月28日至2017年12月7日延時(shí)加班工資3,879.96元；2.不支付桑圣某解除勞動(dòng)合同賠償金73,040元。事實(shí)和理由：桑圣某在2016年9月28日至2017年12月7日期間幾乎每日遲到，根據(jù)霖杰公司《員工手冊(cè)》的規(guī)定，遲到一小時(shí)即屬于曠工，根據(jù)考勤記錄，上述期間桑圣某的曠工次數(shù)達(dá)21次，嚴(yán)重違反規(guī)章制度，霖杰公司與桑圣某解除勞動(dòng)合同并無違法之處，無需支付解除勞動(dòng)合同賠償金，對(duì)仲裁裁決賠償金金額無異議。關(guān)于加班工資，桑圣某在職期間存在延時(shí)加班，但是加班時(shí)間應(yīng)當(dāng)?shù)挚壅{(diào)休、遲到、早退的時(shí)間，加班工資應(yīng)當(dāng)以基本工資7,369元作為計(jì)算基數(shù)。
　　桑圣某辯稱，不同意霖杰公司的訴訟請(qǐng)求，理由如下：桑圣某在霖杰公司擔(dān)任設(shè)計(jì)師一職，工作時(shí)間為9：30至18：30，存在大量加班，在前一天加班很晚的情況下，不可能按時(shí)到崗，霖杰公司所述遲到、曠工均缺乏依據(jù)，其也不存在消極工作的情形，霖杰公司系違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)支付解除勞動(dòng)合同賠償金。關(guān)于加班工資，延時(shí)加班占用的均為晚上的時(shí)間，不能與白天的時(shí)間類比，遲到、早退抵扣加班缺乏依據(jù)，桑圣某在系爭(zhēng)期間尚有大量休息日加班未主張，調(diào)休抵扣休息日加班，不應(yīng)抵扣延時(shí)加班，霖杰公司應(yīng)當(dāng)按照9,825元的工資基數(shù)支付加班工資。
　　本院認(rèn)定事實(shí)如下：
　　桑圣某于2016年9月28日至霖杰公司工作，雙方簽訂有期限為自即日起至2019年9月27日的勞動(dòng)合同，約定桑圣某擔(dān)任資深設(shè)計(jì)師一職，每月固定工資9,825元(其中基本工資7,369元、通訊補(bǔ)貼300元、交通補(bǔ)貼300元、餐飲補(bǔ)貼400元、職位津貼1,456元),工作時(shí)間為周一至周五9：30至18：30(包含1小時(shí)午餐時(shí)間)。
　　2018年3月26日，霖杰公司出具職位及薪酬調(diào)整通知，桑圣某的工資調(diào)整至每月17,000元。
　　2018年12月6日，霖杰公司向桑圣某送達(dá)解除勞動(dòng)合同通知書，內(nèi)容為因桑圣某嚴(yán)重違反規(guī)章制度，霖杰公司于2018年12月6日與桑圣某解除勞動(dòng)合同。
　　2018年12月25日，桑圣某向上海市徐匯區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求霖杰公司支付：1.2016年9月28日至2018年12月6日工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間99小時(shí)加班工資11,354元；2.解除勞動(dòng)合同賠償金73,040元;3.2018年1月1日至12月6日未休年休假5天折算工資3,358元。仲裁庭審中，霖杰公司表示其因桑圣某消極怠工于2018年12月6日解除雙方勞動(dòng)合同，并提交考勤記錄以證明桑圣某的加班情況，仲裁員遂詢問霖杰公司主張桑圣某嚴(yán)重違反規(guī)章制度的依據(jù)，霖杰公司表示沒有書面依據(jù)。2019年2月11日，該仲裁委員會(huì)作出徐勞人仲(2019)辦字第18號(hào)裁決：1.霖杰公司于裁決生效之日起七日內(nèi)支付桑圣某2016年9月28日至2017年12月7日工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間的加班工資3,879.96元；2.霖杰公司于裁決生效之日起七日內(nèi)支付桑圣某解除勞動(dòng)合同賠償金73,040元；3.霖杰公司于裁決生效之日起七日內(nèi)支付桑圣某2018年1月1日至12月6日未休年休假折算工資3,358元；4.對(duì)桑圣某的其他申訴請(qǐng)求不予支持。霖杰公司不服該裁決，向本院提起訴訟。
　　上述事實(shí)，除當(dāng)事人陳述外，另有勞動(dòng)合同、薪酬調(diào)整通知、解除勞動(dòng)合同通知書、仲裁庭審筆錄等證據(jù)證明，本院予以確認(rèn)。
　　訴訟中，霖杰公司表示其要求桑圣某按時(shí)上班，也不允許早退，遲到早退及曠工均為違紀(jì)行為；其在仲裁時(shí)所陳述的解除理由“消極怠工”包含了桑圣某的遲到、曠工行為；桑圣某還存在擅離職守、工作消極，給公司氛圍造成不良影響的行為，但對(duì)此無書面證據(jù)予以證明；其并沒有規(guī)章制度規(guī)定遲到早退可抵扣加班；桑圣某工資中的職位津貼只要正常出勤即發(fā)放。
　　霖杰公司為證明桑圣某的出勤情況，還提交了桑圣某系爭(zhēng)期間的考勤記錄，桑圣某表示考勤記錄未體現(xiàn)大量休息日加班，但對(duì)考勤記錄顯示的上下班時(shí)間無異議，雙方經(jīng)核對(duì)考勤記錄，確認(rèn)桑圣某在2016年9月28日至2017年12月7日期間存在延時(shí)加班319小時(shí)、調(diào)休53小時(shí)、早退15.5小時(shí)、遲到219.5小時(shí)。
　　桑圣某另向本院提供其交予霖杰公司報(bào)銷的出租車發(fā)票照片以證明其還存在大量休息日加班，調(diào)休應(yīng)抵扣休息日加班，霖杰公司對(duì)該些證據(jù)的真實(shí)性不予確認(rèn)，表示出租車發(fā)票不是原件，況且打車時(shí)間也不能反映加班時(shí)間。對(duì)此，出租車發(fā)票照片并非原件，也無法體現(xiàn)桑圣某的加班時(shí)間，故本院采信霖杰公司的質(zhì)證意見，對(duì)該些證據(jù)的證明內(nèi)容不予確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
　　根據(jù)法律規(guī)定，在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
　　霖杰公司于仲裁庭審中表示因桑圣某消極怠工而解除勞動(dòng)合同，桑圣某嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為無書面依據(jù)。顯然，霖杰公司與桑圣某解除勞動(dòng)合同時(shí)并未將遲到、曠工作為解除理由。霖杰公司于訴訟中主張將遲到、曠工作為解除理由缺乏依據(jù)，本院不予采信。霖杰公司未提供有效證據(jù)證明桑圣某存在消極怠工的行為，其與桑圣某解除勞動(dòng)合同缺乏依據(jù)，系違法解除，應(yīng)當(dāng)支付解除勞動(dòng)合同賠償金。因霖杰公司對(duì)仲裁裁決違法解除勞動(dòng)合同賠償金金額無異議，因此，霖杰公司應(yīng)當(dāng)向桑圣某支付解除勞動(dòng)合同賠償金73,040元。
　　雙方均確認(rèn)桑圣某在2016年9月28日至2017年12月7日期間存在延時(shí)加班319小時(shí)、調(diào)休53小時(shí)，桑圣某主張調(diào)休抵扣休息日加班，如前所述，其提供的證據(jù)不足以證明其主張，霖杰公司主張延時(shí)加班時(shí)間扣除調(diào)休時(shí)間于法有據(jù)，扣除調(diào)休53小時(shí)后，桑圣某在2016年9月28日至2017年12月7日期間存在延時(shí)加班266小時(shí)。霖杰公司主張?jiān)诩影鄷r(shí)間中扣除遲到、早退時(shí)間缺乏法律依據(jù)或規(guī)章制度依據(jù)，本院不予采信。霖杰公司與桑圣某就加班工資計(jì)算基數(shù)并無特別約定，加班工資應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)者月正常出勤所得工資作為計(jì)算基數(shù)，正常出勤工資中包含有福利性待遇的，予以相應(yīng)扣除。因此，桑圣某月工資中通訊補(bǔ)貼300元、交通補(bǔ)貼300元、餐飲補(bǔ)貼400元應(yīng)予扣除，霖杰公司確認(rèn)職位津貼1,456元系出勤即固定發(fā)放，應(yīng)計(jì)入加班工資的計(jì)算基數(shù)，故桑圣某的加班工資計(jì)算基數(shù)為8,825元。經(jīng)本院核算，仲裁裁決霖杰公司支付桑圣某2016年9月28日至2017年12月7日延時(shí)加班工資3,879.96元不高于霖杰公司應(yīng)支付該期間的延時(shí)加班工資金額，桑圣某未對(duì)仲裁裁決提起起訴，視為服從，故本院對(duì)仲裁裁決的金額3,879.96元予以確認(rèn)。
　　雙方未對(duì)第三項(xiàng)仲裁裁決提起訴訟，視為服從。
　　依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第四十四條第一項(xiàng)、第七十八條、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十七條、第八十七條規(guī)定，判決如下：
　　一、上海霖杰營(yíng)銷策劃有限公司于本判決生效之日起七日內(nèi)支付桑圣某解除勞動(dòng)合同賠償金73,040元；
　　二、上海霖杰營(yíng)銷策劃有限公司于本判決生效之日起七日內(nèi)支付桑圣某2016年9月28日至2017年12月7日延時(shí)加班工資3,879.96元；
　　三、上海霖杰營(yíng)銷策劃有限公司于本判決生效之日起七日內(nèi)支付桑圣某2018年1月1日至12月6日未休年休假折算工資3,358元。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)10元，減半計(jì)5元，免予收取。
　　如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
　　

審判員：葉曉晨

書記員：祁??瑜