原告(反訴被告)：上海熊某互娛文化有限公司，住所地上海市寶山區(qū)。
　　法定代表人：龍飛，總經理。
　　訴訟代表人：上海市海華永泰律師事務所，上海熊某互娛文化有限公司管理人。
　　委托訴訟代理人：楊忠勤，上海市錦天城律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：陳力，上海市錦天城律師事務所律師。
　　被告(反訴原告)：毛某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖南省岳陽市。
　　委托訴訟代理人：于高揚，上海金永成德律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：劉軍，上海金永成德律師事務所律師。
　　原告上海熊某互娛文化有限公司與被告毛某某其他合同糾紛一案，本院于2018年12月12日立案受理后，先適用簡易程序，后依法轉為適用普通程序。審理中，被告毛某某提起反訴，本院予以受理。本院于2019年11月19日公開開庭對本案本、反訴進行了合并審理。原告的委托訴訟代理人陳力、被告的委托訴訟代理人于高揚到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
　　原告上海熊某互娛文化有限公司向本院提出訴訟請求：1.判令被告繼續(xù)履行《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》；2.判令被告立即停止在原告運營的熊某直播平臺以外的其他直播平臺進行直播、主播活動；3.判令被告支付原告賠償金1,000,000元。審理中，原告變更訴訟請求為：1.判令原被告于2018年6月1日簽訂《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》(編號：ZB00903-2)已于2019年4月10日解除；2.判令被告支付原告賠償金1,000,000元。
　　事實和理由：原告與被告自2017年2月起開始合作并簽訂主播協(xié)議，被告作為原告的獨家主播在原告運營管理的熊某直播平臺進行約定的直播內容表演等活動并獲得原告支付的合作費用。2018年6月1日，原告與被告簽訂《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》(以下簡稱《合作協(xié)議》)。《合作協(xié)議》約定，合作期限為2018年6月1日起至2020年5月31日止，在被告滿足每月最低直播要求的前提下，被告可獲得每月直播基礎收入，并可獲得虛擬道具分成等收入。《合作協(xié)議》還約定，被告承諾將熊某直播作為獨家互聯(lián)網直播分享的平臺，在合作期內未經原告書面同意不得在熊某直播平臺以外的任何第三方互聯(lián)網平臺上進行直播分享。此后原告按《合作協(xié)議》約定履行了相關義務。但被告于2018年10月開始在與原告存在直接競爭關系的斗魚直播平臺進行直播、主播，嚴重違反了《合作協(xié)議》約定，屬于根本違約，并導致原告損失，故訴至法院。
　　被告毛某某辯稱，不同意原告的訴訟請求。原告一直逾期支付被告的合作費用，且至今未按《合作協(xié)議》約定向被告支付2018年8月至2018年9月的合作費用(包括基礎收入和虛擬道具收益分成)。被告多次向原告催討，但原告始終未予支付。有鑒于此，根據《合作協(xié)議》約定，被告享有解除權，被告已于2018年10月13日通過個人微博官宣向原告提出解除《合作協(xié)議》，故被告不存在違約情形。且《合作協(xié)議》系由原告方提供的格式合同，違約金的數額過高，權利義務不對等，應為無效，即便法院認定雙方均存在違約行為，違約金數額也應當進行調整。
　　鑒于原告違約，被告毛某某為此提出反訴請求：1.判令確認原被告于2018年6月1日簽訂《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》(編號：ZB00903-2)已于2018年10月13日解除；2.判令原告向被告支付拖欠的2018年8月至2018年9月之間的基礎收入13,000元和虛擬道具收益分成5,000元。事實與理由：2018年6月1日，原被告簽訂《合作協(xié)議》后，原告一直延遲支付被告合作費用，且至今未支付2018年8月至2018年9月之間的合作費用。被告遂于2018年10月13日通過個人微博官宣的方式向原告提出解除合同并離開原告所運營的熊某直播平臺。因原告尚欠被告2018年8月至2018年9月之間的合作費用，故被告提出反訴，請求法院判如所請。
　　原告對被告反訴辯稱，不同意被告反訴請求。對于第一項反訴請求，原告不存在違約情形，被告無單方解除權，被告?zhèn)€人微博發(fā)布的內容并無解除合同的意思表示，形式上也不符合合同約定及法律規(guī)定，不產生解除合同的效力，而原告在2019年4月10日首次行使合同約定的解除權，向被告提出解除合同，故《合作協(xié)議》的解除時間應為2019年4月10日。對于第二項反訴請求，因熊某平臺目前已關閉，無法調取后臺數據，故經雙方協(xié)商，認可被告2018年8月至2018年9月之間的基礎收入按照13,000元計算，虛擬道具收益分成按照5,000元計算。但根據合同約定，原告在被告按約履行合同義務的前提下，才有義務支付合作費用，且原告有權從合作費用(包括已經產生和未來新產生的合作費用)中直接扣除賠償金、違約金等被告應向原告支付的款項，故由于被告違約，2018年8月的合作費用作為賠償金進行扣除，2018年9月的合作費用原告無義務支付。
　　當事人圍繞訴訟請求依法提交了證據，本院組織當事人進行了證據交換和質證。對當事人真實性無異議的證據，本院予以確認并在卷佐證。根據當事人陳述和經審查確認的證據，本院認定以下法律事實：
　　2017年2月起，被告已在原告所運營的熊某直播平臺進行直播，雙方于2017年2月1日簽訂《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》(編號：ZB00903)。后由于被告基礎收入增加，故雙方于2017年5月28日重新簽訂《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》(編號：ZB00903-1)，合作期限自2017年6月1日至2018年5月31日，該合同已履行完畢。
　　2018年6月1日，原告作為甲方、被告作為乙方簽訂《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》(編號：ZB00903-2)，約定：乙方毛某某，推廣用名為渣萌大表哥，直播房間號為427081，微博號為dota渣萌大表哥，微信號為Blblbo。特別約定：一、直播內容分類。游戲主播：dota1游戲的第一視角游戲直播和游戲解說。二、每月最低直播要求。1、每月直播小時數不少于150小時，每月直播天數不少于20日；2、每天連續(xù)直播不超過30分鐘的直播時間不計入直播小時和當月直播天數；3、每月日均直播人氣在8,000人以上；4、每月熊某直播后臺記錄的乙方獲贈的全部虛擬道具收入在人民幣5,000元(含本數)以上。以上條件須同時滿足且數據以甲方后臺記錄為準。三、每月直播基礎收入。1、在乙方滿足每月最低直播要求的前提下，乙方可獲得的每月直播基礎收入按照乙方當月獲贈的虛擬道具收入計算：虛擬道具收入<5,000元，每月直播基礎收入為0；虛擬道具收入為5,000元(含)至15,000元，每月直播基礎收入為6,500元；虛擬道具收入≥15,000元，每月直播基礎收入為8,000元；2、不足每月最低直播要求的，甲方有權不予支付每月直播基礎收入或根據實際情況相應地扣減每月直播基礎收入；3、乙方連續(xù)2個月或累計3個月未能滿足每月最低直播要求的，甲方有權降低每月直播基礎收入或以書面通知的方式單方解除本協(xié)議。四、虛擬道具收益。按照甲方虛擬道具收益分成規(guī)則和計算方式計算。五、合作期限。雙方的合作期限為2年，即從2018年6月1日至2020年5月31日。該《合作協(xié)議》附有《熊某直播主播獨家合作協(xié)議條款》，約定：1.定義?！?.2直播內容：指乙方以約定形式將直播現場和內容向熊某直播同步輸出并與觀眾形成互動的內容……1.3推廣用名：是指乙方在熊某直播以及其他任何公開場合宣傳時使用的姓名、昵稱、外號、筆名、網名、曾用名等任何代表其本人的文字符號?！?.5每月最低直播要求：指乙方為獲得每月直播基礎收入而應滿足的關于每月直播時長、直播人氣、每月直播天數、虛擬道具收入等最低要求，詳見《特別約定》。1.6每月直播基礎收入：指乙方滿足雙方約定的每月最低直播要求后可以獲得的基礎合作費，詳見《特別約定》。1.7虛擬道具收入：指乙方在熊某直播上獲得的來自熊某直播用戶贈送的虛擬禮物收入(收入計價規(guī)則以甲方規(guī)則為準)。1.8虛擬道具收益：指乙方基于獲贈的虛擬道具收入而獲得的收益，該收益按照甲方虛擬道具收益分成規(guī)則和計算方式計算。1.9合作費用：指本協(xié)議項下甲方向乙方支付的每月直播基礎收入、虛擬道具收益及可能產生的其他合作收入等?！?.11直播競品平臺：包括但不限于斗魚、風云、龍珠、17173、YY、戰(zhàn)旗、虎牙……等國內外互聯(lián)網直播平臺，亦包括各大傳統(tǒng)視頻平臺的直播頻道?！?.合作內容。2.1乙方作為甲方的獨家簽約主播在熊某直播上進行約定的直播內容表演。2.2甲方享有如下權益：2.2.1直播內容的獨家直播權；……2.2.3使用乙方的本名、推廣用名、肖像權(包括照片、卡通和畫像等任何形式)以及直播視頻的部分內容進行熊某直播商業(yè)推廣的權利；2.2.4要求乙方根據甲方安排無償為熊某直播做線上或線下的商業(yè)推廣活動。2.3甲方可為乙方提供包括但不限于如下熊某直播技術資源和推廣資源幫助乙方在熊某直播上提升人氣和收益。2.3.1熊某直播的帶寬資源、技術支持及軟硬件支持。2.3.2熊某直播的平臺知名度與眾多用戶資源。2.3.3根據乙方對本協(xié)議的履行情況，提供熊某直播的推廣資源，包括將乙方直播間或直播新聞在熊某直播進行首頁或置頂，利用熊某直播官方微博、熊某直播官方微信公眾號及其他合作媒體資源推廣乙方等。2.3.4使用乙方授權的資源向第三方平臺進行輸出，用于包裝乙方的形象，提升其知名度。3.合作期限：詳見《特別約定》。4.合作費用及支付。4.1乙方就直播內容將獲得《特別約定》中的合作費用……4.2除本協(xié)議另有約定外，本協(xié)議項下合作費用均為含稅費用。所有與合作費用相關的稅費、手續(xù)費、渠道費或其他費用均由乙方承擔。4.3本協(xié)議項下所有甲方應向乙方支付的款項均由甲方或甲方指定的第三方機構以匯款方式進行，按月支付合作費用的，當月合作費用將于次月的20日前支付給乙方。4.4乙方知曉并同意，甲方有權從合作費用(包括已經產生和未來新產生的合作費用)中直接扣除賠償金、違約金等乙方應向甲方支付的款項?！?.甲方權利與義務?！?.2在乙方按約履行本協(xié)議義務的前提下，甲方應按照本協(xié)議的約定提供合作資源和履行合作費用的支付義務?！?.乙方權利與義務?！?.5乙方應按照本協(xié)議的約定提供直播內容，并在履行過程中遵守如下義務：6.5.1乙方承諾將熊某直播作為獨家互聯(lián)網直播分享的平臺，在合作期內未經甲方書面同意不得在甲方以外的任何第三方互聯(lián)網平臺上進行直播分享。……6.5.3乙方在直播時的直播背景、直播畫面、攝像頭畫面不得出現任何與直播競品平臺相關的信息。……6.7乙方應通過其他渠道，包括但不限于乙方視頻、微博、微信號等宣傳乙方在熊某直播的個人直播間、熊某直播、甲方舉辦的比賽及推廣活動等?！?.協(xié)議的解除與終止。9.1經甲乙雙方協(xié)商一致，可解除本協(xié)議?！?.4乙方如非因不可抗力或甲方過錯擅自終止協(xié)議履行的，將按照本協(xié)議第10.1條承擔違約責任?！?.7任何一方因另一方的違約行為行使解約權的，本協(xié)議于通知之日解除，解約方可根據本協(xié)議第10條之規(guī)定享有違約救濟的權利。10.違約責任。10.1鑒于主播為甲方開展業(yè)務的核心資源，對于甲方經營意義重大，且甲方為此承擔了巨額的運營成本費用，因此，本協(xié)議有效期內，乙方未經甲方同意，擅自終止本協(xié)議(包括但不限于明示或以行為表示終止履行本協(xié)議項下各項義務)或在直播競品平臺上進行相同或類似合作，或因本協(xié)議以外的法律糾紛而嚴重影響本協(xié)議的履行(以甲方判斷為準)，或將已在熊某直播上發(fā)布的直播視頻授權給任何第三方使用的，構成根本性違約，乙方應向甲方支付如下賠償金：(1)本協(xié)議及本協(xié)議簽訂前乙方因與熊某直播平臺開展直播合作甲方累計支付的合作費用；(2)5,000萬元人民幣；(3)甲方為乙方投入的培訓費和推廣資源費，具體培訓費和推廣資源費金額按照甲方的計費標準結算，其中培訓費金額不應低于200萬元人民幣，推廣資源費金額不應低于300萬元人民幣；以及(4)甲方投入的帶寬服務、技術支持及軟硬件支持等費用，金額不低于1000萬元人民幣。同時，甲方有權以書面通知的方式單方解除本協(xié)議?！?0.13在乙方違約的情況下，本協(xié)議所約定之賠償金不能彌補甲方損失的，乙方還應補充賠償因其違約行為給甲方造成的一切損失，該等損失包括但不限于主播培訓費、推廣資源費、因主張權利而支出的公證費、律師費、財產保全擔保費、司法鑒定費、訴訟費、財產保全費、差旅費及其他一切合理支出，以及可預期的利益損失等一切直接或間接損失。甲方如有預付款項的，乙方應立即返還。10.14盡管有上述的詳細約定，在本協(xié)議履行期間，任一方違反本協(xié)議約定的，應在收到另一方通知之日立即停止其違約行為，并按照另一方的要求予以糾正或采取補救措施，以盡力減少、消除因其違約造成的不利影響。在違約行為在10日內仍未得到合理救濟的情況下，守約方有權書面通知另一方書面解除協(xié)議，并要求違約方賠償損失。12.其他?！?2.5雙方只有通過簽署書面補充協(xié)議方可對本協(xié)議進行修改或補充?！?br/>　　原告因被告直播事宜累計支付被告2017年2月至2018年7月的合作費用金額為220,860.85元(其中2018年6月至2018年7月的合作費用金額為18,204.25元)。
　　2018年10月13日，被告發(fā)布微博稱“斗魚XXXXXXX明天開播……”。之后，被告實際在斗魚直播平臺進行直播，并在微博上發(fā)布有關斗魚直播平臺的內容。
　　2018年11月8日，原告與上海市錦天城律師事務所簽訂《委托代理案件確認單》，約定本案一審階段律師代理費為60,000元。2018年11月21日，原告為本案支付律師費30,000元。
　　2019年3月30日，原告熊某直播平臺正式停止運行。
　　2019年11月13日上海市第三中級人民法院以(2019)滬03破299號民事裁定受理上饒市翼飛科技有限公司對原告的破產清算申請。
　　2019年12月3日上海市第三中級人民法院以(2019)滬03破299號決定書指定上海市海華永泰律師事務所擔任原告上海熊某互娛文化有限公司管理人。
　　另查明，中國人民財產保險股份有限公司為原告申請本案財產保全提供信用擔保，為此原告于2018年11月9日向中國人民財產保險股份有限公司上海市分公司支付保險服務費1,500元。
　　審理中，原告主張其要求支付賠償金的理由如下：1、合同第10.1條約定，包括原告累計支付給被告的合作費用220,860.85元、5,000萬元違約金、原告為被告投入的不低于200萬元的培訓費和不低于300萬元的推廣資源費、原告投入的不低于1,000萬元的帶寬服務、技術支持及軟硬件支持等費用；2、合同第10.13條約定，因被告違約行為給原告造成的一切損失，包括但不限于主播培訓費、推廣資源費、因主張權利而支出的公證費、律師費、財產保全擔保費、司法鑒定費、訴訟費、財產保全費、差旅費及其他一切合理支出，以及可預期的利益損失等一切直接或間接損失。
　　被告就其第一項反訴請求主張《合作協(xié)議》已于2018年10月13日單方通知解除，并提供被告?zhèn)€人微博截圖，以證明2018年10月13日被告通過個人微博官宣的方式解除了《合作協(xié)議》。被告陳述其第二項反訴請求的理由為：2018年8月至2018年9月期間被告在熊某平臺上按約進行了直播，也符合《合作協(xié)議》中載明的直播要求，可以根據《合作協(xié)議》獲得當月的合作基礎收入及虛擬道具的合作分成，現主張2018年8月至2018年9月的基礎收入為13,000元，虛擬道具收益分成為5,000元。原告對上述合作費用的數額予以認可。
　　本院認為，原告與被告簽訂的《合作協(xié)議》系雙方真實意思表示，且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，應認定為有效，各方理應依約恪守。當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。本案中，《合作協(xié)議》約定，被告未經原告同意，擅自終止本協(xié)議或在直播競品平臺上進行相同或類似合作的，構成根本違約。從本案查明的事實可知，被告確實存在未經原告同意在原告之外的第三方平臺進行直播的行為，且以行為明確表示不再繼續(xù)履行《合作協(xié)議》，被告的上述行為已違反《合作協(xié)議》約定，且有悖于誠實信用原則，導致原告的合同目的無法實現，應認定為根本違約，故原告向被告主張違約責任，存在事實與法律依據。至于被告以原告存在逾期付款行為構成根本違約、被告已于2018年10月13日通過個人微博官宣的方式行使解除權且無需再受合同約束為由提出的抗辯意見并就此提出的反訴，本院認為，根據《合同法》第九十三條、九十四條的規(guī)定，解除合同必須符合約定解除或法定解除的條件。本案中，本院可認定原告確有逾期付款的違約行為，但原告逾期付款的期間以及欠付費用的期間均相對較短，被告主張原告構成根本違約，理由不足，且被告僅以個人微博官宣的方式提出解除《合作協(xié)議》，不符合合同約定的解除方式即送達到原告方于《合作協(xié)議》文首所預留的聯(lián)系人和聯(lián)系方式，被告抗辯理由不成立，本院不予采納，被告在《合作協(xié)議》有效期內仍受合同約束。有鑒于此，被告要求確認《合作協(xié)議》已于2018年10月13日解除的反訴主張，不符合合同約定，且于法無據，本院不予支持。
　　至于被告應承擔的違約金金額，原告基于合同約定并結合其陳述的各項損失將賠償金(實際為違約金)的金額調整為100萬元，被告抗辯認為即便被告需支付違約金，原告調整金額后的違約金仍過高，法院應予以調整。
　　本院認為，當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實信用原則予以衡量。本案的《合作協(xié)議》涉及網絡直播行業(yè)，原告作為互聯(lián)網企業(yè)，流量是其企業(yè)估值的重要指標之一，被告作為主播是決定原告經營的直播平臺流量的核心資源，被告于《合作協(xié)議》有效期內在與原告有競爭關系的平臺上進行直播，必然造成原告直播平臺的流量損失，并使其估值降低，原告在帶寬、主播上先期投入的大量成本在剩余合作期間內無法轉化為流量，且不再為原告的直播平臺產生效益，因此導致直播平臺的虛擬道具收益、廣告收益及預期利益的損失。就損失的具體金額而言，根據網絡直播行業(yè)的特點，原告因主播在競品平臺上進行直播所致的收益損失難以量化，不能苛責原告舉證其具體的損失金額。從立足于網絡直播行業(yè)健康有序發(fā)展、營造良好與理性的市場競爭環(huán)境方面出發(fā)，原、被告在《合作協(xié)議》約定高額違約金也影響直播行業(yè)的生存與發(fā)展，鑒于本案被告自2017年2月起至2018年7月期間在原告的直播平臺上的直播收益為22萬余元，與《合作協(xié)議》中約定的賠償金數額有巨大的差距，難以認定上述賠償金的約定是合理的，從建立穩(wěn)定、有序、健康的網絡直播行業(yè)及營造良好的營商環(huán)境出發(fā)，對于不合理的高額違約金，應適當予以調整。因原告于2019年3月即不再運營，考慮到上述因素，結合被告的收益情況、合同剩余履行期間、被告違約的情況、原告本案中能夠量化的損失、原告對約定賠償金作出的減讓、原告平臺的現狀等予以考慮，綜合直播行業(yè)的特點、直播平臺的投入，根據公平與誠實信用原則以及利益平衡，對于本案違約賠償金，本院酌情確定為34萬元。
　　最后，對于被告反訴主張的2018年8月至9月的合作費用(包括基礎收入及虛擬道具收益分成)，原告以抵扣賠償金、事后被告的違約行為拒絕支付之前的合作費用，不具有合理性；況且，《合作協(xié)議》也并未明確約定在被告違約的情況下，原告有權不支付被告違約之前的合作費用，故對原告抗辯意見，本院不予采納。因原告對2018年8月至2018年9月的基礎收入、虛擬道具收益分成數額予以認可，屬于原告自認，本院予以確認，并基于上述分析，對被告反訴主張的2018年8月至2018年9月的合作費用，本院予以支持。
　　據此，依照《中華人民共和國合同法》第六條、第九十三條、第九十四條、第一百零七條、第一百一十三條第一款、第一百一十四條第一款、第二款，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十九條，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定，判決如下：
　　一、原告(反訴被告)上海熊某互娛文化有限公司與被告(反訴原告)毛某某于2018年6月1日簽訂的《熊某直播主播獨家合作協(xié)議》于2019年4月10日解除；
　　二、被告(反訴原告)毛某某應于本判決生效之日起十日內支付原告(反訴被告)上海熊某互娛文化有限公司賠償金340,000元；
　　三、原告(反訴被告)上海熊某互娛文化有限公司應于本判決生效之日起十日內支付被告(反訴原告)毛某某2018年8月至2018年9月的合作費用18,000元。
　　負有金錢給付義務的當事人如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
　　本案本訴案件受理費13,800元及保全費5,000元[原告(反訴被告)上海熊某互娛文化有限公司已預交]，由原告(反訴被告)上海熊某互娛文化有限公司負擔12,408元，被告(反訴原告)毛某某負擔6,392元，于本判決生效之日起十日內支付；反訴案件受理費250元[被告(反訴原告)毛某某已預交]，由原告(反訴被告)上海熊某互娛文化有限公司負擔，于本判決生效之日起十日內支付。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于上海市第二中級人民法院。

審判員：張建生

書記員：盛??潔