原告：上海晶觀工程設計有限公司，住所地上海市嘉定區(qū)。
　　法定代表人：陳文莊，總經(jīng)理。
　　被告：宜昌和藝企業(yè)孵化運營管理有限責任公司，住所地湖北省宜昌市。
　　法定代表人：秦道祥，董事長。
　　委托訴訟代理人：楊樂毅，湖北普濟律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：胡家才。
　　原告上海晶觀工程設計有限公司(以下簡稱晶觀公司)與被告宜昌和藝企業(yè)孵化運營管理有限責任公司(以下簡稱和藝公司)建設工程設計合同糾紛一案，本案依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理，原告法定代表人陳文莊，被告委托訴訟代理人楊樂毅、胡家才到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告向本院提出訴訟請求：1、判令被告立即支付拖欠的設計咨詢費人民幣(以下幣種同)5,288,130元；2、判令被告向原告支付逾期違約金(自2014年1月20日起計至實際還款日止，按年利率24%計算，暫計為4,406,775元)。事實與理由：原告與被告(變更前企業(yè)名稱是宜昌和藝包裝有限責任公司)在2011年10月26日針對被告發(fā)包的宜昌大連路孵化器及住宅項目簽訂《建設工程設計咨詢合同》，前述合同約定由原告承包被告發(fā)包的工程項目設計咨詢等事宜，被告按約定支付設計費用600萬元(其中宜昌大連路孵化器總建筑面積暫定為22萬平方米，按20元/平方米結(jié)算設計費；住宅項目總建筑面積暫定16萬平方米，按10元/平方米結(jié)算設計費，暫計600萬元)。合同約定的費用支付方式如下：第一次為合同簽訂后三個工作日內(nèi)支付總設計費用的10%；第二次為概念設計文本提交后的三個工作日內(nèi)支付總設計費用的30%；第三次為方案文本提交后的三個工作日內(nèi)支付總設計費用的30%；第四次為方案審查通過或發(fā)包方進入下階段設計工作后三個工作日內(nèi)支付剩余款項。另外，根據(jù)合同第五條第5.1.3款約定，方案報批通過后，被告應補設計費決算值與暫定值的差額。若被告逾期付款的，每逾期一日需向原告支付應支付金額千分之二的逾期違約金?，F(xiàn)根據(jù)原被告雙方負責人于2013年10月23日簽字確認的《項目成果客戶簽收清單》可知，原告提供的設計成果符合合同要求，并經(jīng)規(guī)劃局審查通過。其中，宜昌大連路孵化器審查通過281392平方米，住宅項目(清風華園)審查通過136029平方米，故被告除支付暫定值600萬元外，還應向原告補足決算值與暫定值差額281,392*20+136,029*10-6,000,000=988,130元。被告分別于2011年11月18日支付100萬元、2012年1月17日支付20萬，2012年1月18日支付20萬及2014年1月20日支付30萬元，合計已支付170萬元，但尚有合同款5,288,130元未支付。原告就欠款事宜于2015年10月12日委托律師向被告發(fā)送《律師函》,限期要求被告支付合同欠款，但迄今為止，被告仍未向原告支付前述欠款。因前述欠款金額較大，已為原告帶來經(jīng)營資金周轉(zhuǎn)不良、經(jīng)營狀況惡化的嚴重后果。為了維護原告的合法權(quán)益，故原告訴至法院。
　　被告辯稱，不同意原告訴請，是原告違約在先，雙方曾經(jīng)簽署過《建設工程設計咨詢合同》，雖原告根據(jù)合同對被告所開發(fā)項目提供設計服務，但原告在設計過程之中由于其自身的原因包括資質(zhì)問題，導致設計方案沒有辦法通過相應部門的驗收，故被告另行委托宜昌市建筑設計研究院等相應的建筑設計單位出具設計圖紙，并最終用于施工。之后，雙方一直對后續(xù)的款項結(jié)算以及違約責任承擔存在著重大的分歧，雙方經(jīng)過多輪的協(xié)商，一直未達成書面協(xié)議。原告的陳述與客觀事實不相符，其要求支付違約金請求不應當?shù)玫街С?。同時，原告主張的違約金數(shù)額過高，請求法院予以調(diào)整。
　　當事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對當事人無異議的證據(jù)，本院予以確認并在卷佐證。
　　根據(jù)當事人的陳述以及經(jīng)審查確認的證據(jù)，本院確認如下事實：2011年10月26日，晶觀公司(乙方，咨詢方)與宜昌和藝包裝有限責任公司藝公司(即被告和藝公司)(甲方，發(fā)包方)簽訂一份《建設工程設計咨詢合同》，約定甲方委托乙方承擔宜昌大連路孵化器及住宅項目(以下簡稱系爭項目)的建筑設計咨詢工作，合同第二條約定孵化器總建筑面積暫按25萬平方米計算，住宅總建筑面積暫按19萬平方米，乙方承擔的設計咨詢內(nèi)容為總體修建性詳規(guī)設計咨詢、單體建筑方案設計咨詢。其余擴初設計及施工圖設計工作由雙方共同指定的具備甲級資質(zhì)國內(nèi)設計院配合完成，由其出具各項報批圖簽，在規(guī)劃及建筑方案設計階段擔任技術(shù)顧問，在施工圖設計階段擔任技術(shù)顧問。合同第五條5.1設計收費標準約定：本項目中孵化器總建筑面積暫定為22萬平方米，服務費單價按照20元/平方米計算，住宅總建筑面積暫定為16萬平方米，服務費單價按照10元/平方米計算，總服務費為600萬元。在方案報批通過后，核準用地面積和總建筑面積，根據(jù)上述收費標準對設計費進行決算，發(fā)包方應補付設計費決算值與暫定的差額。第5.2條約定：乙方設計費支付進度：合同簽訂之日三個工作日內(nèi)支付10%定金計60萬元，概念設計文本提交后三個工作日內(nèi)支付30%計180萬元，方案文本提交后三個工作日內(nèi)支付30%計180萬元，方案政府審查通過或發(fā)包方進入下階段設計后三個工作日內(nèi)支付30%計180萬元；合同履行完畢后，定金抵作設計費；非咨詢方原因，在咨詢方提交各階段設計文件三個月仍未通過政府審批，發(fā)包方應在其后五日內(nèi)支付本筆設計費。特別約定：咨詢方愿意將本合同尾款30%用于購買孵化器產(chǎn)權(quán)辦公樓房，價格約定為4,000元/平方米，此30%款項咨詢方不開具發(fā)票，選房及其他具體事項雙方另行簽訂協(xié)議；在本合同簽訂兩年內(nèi)如因項目擱置開發(fā)或發(fā)包方原因致使咨詢方無法簽訂合法有效的購房合同，則發(fā)包方應在其后15天內(nèi)將該筆款項支付給咨詢方。第6.2.2條約定咨詢方應根據(jù)發(fā)包方提供的有關(guān)文件進行各階段設計，咨詢方在取得發(fā)包方書面通知后方可進行下階段的工作。第7.3條約定發(fā)包方應按合同第五條規(guī)定向咨詢方支付設計費，每逾期一天，應承擔支付金額千分之二的逾期違約金，逾期30天以上時，咨詢方有權(quán)暫停履行下階段工作，但必須書面通知發(fā)包方。附件一約定設計成果包括設計說明及經(jīng)濟技術(shù)指標、提供鳥瞰圖、低點透視圖共四張、總平面渲染圖、總平面圖、各類分析圖(功能分析圖、交通流線分析圖、日照分析圖、消防示意圖、綠化及其他審批必要的分析圖)、各單位建筑的首層及標準層等平面圖、立面圖、剖面圖，以上成果咨詢方提交A3規(guī)格設計文件8套，A1彩色展板一套和設計成果電子文檔一套。合同另約定了其他內(nèi)容。合同簽訂后，晶觀公司開展設計工作，并于2013年3月23日將包括科技園方案設計報批文本、科技園方案與施工圖分析報告、清風華園方案設計報批文本的項目報批成果交付和藝公司，和藝公司于同日簽收該材料。之后，和藝公司分筆向晶觀公司支付部分設計費合計170萬元。系爭項目通過審批后亦投入施工，目前部分建筑已完工。
　　2015年10月12日，晶觀公司委托律師向和藝公司發(fā)出一份《律師函》，載明：根據(jù)雙方負責人2013年10月23日簽字確認的《項目成客戶簽收清單》可知，晶觀公司的設計成果符合合同要求，并經(jīng)規(guī)劃局審查通過，其中孵化器審查通過281392平方米，住宅項目(清風華園)審查通過136029平方米，和藝公司應向晶觀公司支付的設計費為6,988,130元，現(xiàn)和藝公司合計已支付170萬元，尚有5,288,130元未付。和藝公司未按約履行付款義務已構(gòu)成違約，現(xiàn)要求和藝公司在收到律師函起7日內(nèi)付清前述拖欠的款項共計5,288,130元。和藝公司收到該函后未回復。后雙方因?qū)ο禒庬椖吭O計費問題協(xié)商未果，原告遂訴至本院。
　　另查明，1、和藝公司原名宜昌和藝包裝有限責任公司，于2011年11月9日更名為宜昌和藝企業(yè)孵化運營管理有限責任公司。2、2011年11月25日，和藝公司(甲方，發(fā)包人)與宜昌市建筑設計研究院有限責任公司(乙方，設計人，設計證書等級甲級)簽訂一份《建設工程設計合同(一)》，約定甲方委托乙方承擔清華科技園(宜昌)分園工程設計，層數(shù)4-33，建筑面積30萬平方米，單價9元/平方米，設計周期為35天，設計人應向發(fā)包人交付施工圖10份，施工圖電子文件1份。3、2013年5月7日，宜昌市規(guī)劃局宜昌開發(fā)區(qū)分局向和藝公司出具一份《建設工程設計方案審查通知書》(宜開東【2013】008號)，載明：你單位報送的清風華園建筑設計方案，經(jīng)宜昌市2013年第一次市城鄉(xiāng)規(guī)劃委員會全體會議審議，原則同意方案一的總體布局、建筑風格和體量。4、2014年11月5日，和藝公司(甲方，發(fā)包人)與武漢名洋建筑設計有限公司宜昌分公司(乙方，設計人，設計證書等級甲級)簽訂一份《建設工程設計合同(一)》，約定甲方委托乙方承擔清華科技園(宜昌)分園12號、13號樓的工程設計，共22層，約29000平方米，階段及內(nèi)容為方案設計及施工圖，設計費以18元/平方米，以實際施工圖面積為最終計費面積。
　　審理中，晶觀公司自認沒有工程設計的相關(guān)資質(zhì)。雙方一致確認和藝公司已支付設計費170萬元。雙方對設計費的30%以房屋抵償均無異議，表示將另行協(xié)商。
　　本案的爭議焦點是晶觀公司提供的是否為建筑設計咨詢服務？是否應具備設計資質(zhì)？對此，晶觀公司認為其僅是向和藝公司提供方案設計的咨詢服務，提供的成果并非直接提交有關(guān)部門審批，因此晶觀公司無需具備設計資質(zhì)。和藝公司認為晶觀公司提供的是方案設計和工程設計全套服務，其提供的成果將提交有關(guān)行政部門審批，并用于后續(xù)的施工，因此晶觀公司理應具備設計資質(zhì)。本院認為，晶觀公司起草的《建設工程設計咨詢合同》雖然名為咨詢合同，但根據(jù)雙方合同第二條及附件一約定的晶觀公司應承擔的設計咨詢內(nèi)容及晶觀公司向和藝公司交付的設計圖紙，結(jié)合合同第五條付款進度中也有“方案政府審查通過或發(fā)包方進入下階段設計后三個工作日內(nèi)支付30%”的表述，晶觀公司提供的不僅是方案咨詢，而是方案設計，并需報政府審批。根據(jù)國務院頒布的《建設工程勘察設計管理條例》的相關(guān)規(guī)定，建設工程設計的具體實施階段分為編制方案設計文件、初步設計文件、施工圖設計文件三個階段。顯然，方案設計屬于《建筑法》和《建設工程勘察設計管理條例》規(guī)定的有資質(zhì)要求的設計活動。設計行業(yè)作為一個特殊的行業(yè)有嚴格的市場準入條件，設計單位應當具備相應的資質(zhì)條件。我國相關(guān)法律都明文規(guī)定禁止設計單位超越資質(zhì)等級許可的范圍承攬工程。晶觀公司在未取得相應設計資質(zhì)的情況下向和藝公司提供設計服務，違反了法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，《建設工程設計咨詢合同》應屬無效。晶觀公司明知其不具有設計資質(zhì)而從事設計業(yè)務，其具有過錯；而和藝公司作為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，亦應當知道應委托具有設計資質(zhì)的單位完成設計任務，其亦具有過錯，雙方過錯相當?？紤]到晶觀公司已經(jīng)完成了相應的的設計任務并交付了相應的圖紙，被告應參照合同約定支付相應報酬，本院確定和藝公司應支付晶觀公司設計費為5,288,130元。因合同無效，晶觀公司主張逾期付款違約金不符合法律規(guī)定，本院不予支持。雙方另約定設計費的30%以房屋抵償，該部分也應予扣除，原告可另行主張。綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)項、第五十八條、《建設工程勘察設計管理條例》第八條、第二十六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：　　
　　一、被告宜昌和藝企業(yè)孵化運營管理有限責任公司應于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告上海晶觀工程設計有限公司設計費人民幣3,701,691元；
　　二、原告上海晶觀工程設計有限公司其余訴訟請求不予支持。
　　負有給付義務的當事人如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
　　本案受理費79,664.34元，減半收取39,832.17元，由原告上海晶觀工程設計有限公司負擔21,625.40元，由被告宜昌和藝企業(yè)孵化運營管理有限責任公司負擔18,206.77元(被告負擔之款應于本判決生效之日起七日內(nèi)交付本院)。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第二中級人民法院。

審判員：岳??華

書記員：孫??鴦