原告:
上海政鴻建設(shè)工程有限公司。住所地:上海市寶山區(qū)顧陳路****號(hào)*座***號(hào)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼:91310113690154110F。
法定代表人:劉曉紅,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:徐默,男,湖北易圣律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)。
委托訴訟代理人:余慧,女,
湖北易圣律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。
被告:
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司。住所地:武穴市廣濟(jì)大道**號(hào)糧油貿(mào)易綜合樓(邢漢德私宅)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼:91421182331804222L。
法定代表人:謝鴻森,該公司總經(jīng)理。
委托代理人:翟寶國(guó),
湖北法濟(jì)律師事務(wù)所律師,特別授權(quán)。
委托代理人:姜錫興,男,漢族,****年**月**日出生,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司員工,住武穴市,一般代理。
原告
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與被告
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案,本院于2017年7月11日立案后,依法適用普通程序,于2017年9月7日、2018年7月12日公開開庭進(jìn)行了審理。原告
上海政鴻建設(shè)工程有限公司的委托訴訟代理人徐默、余慧與被告
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的委托訴訟代理人翟寶國(guó)、姜錫興到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告
上海政鴻建設(shè)工程有限公司向本院提出訴訟請(qǐng)求:一、請(qǐng)求判令
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司返還
上海政鴻建設(shè)工程有限公司工程項(xiàng)目合同保證金人民幣50萬(wàn)元;二、請(qǐng)求判決
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司支付
上海政鴻建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程款人民幣89.5萬(wàn)元及利息18795元。庭審中,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司將該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求變更為:請(qǐng)求判決
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司支付
上海政鴻建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程款人民幣737673.29元及利息(以737673.29元為基數(shù)按照
中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算);三、請(qǐng)求判令
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司支付
上海政鴻建設(shè)工程有限公司合同違約金人民幣33萬(wàn)元;四、本案訴訟費(fèi)用由
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司承擔(dān)。事實(shí)和理由:2016年5月25日,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂一份《湖北省建設(shè)施工合同》,約定
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司將廣濟(jì)花都文化產(chǎn)業(yè)園工程項(xiàng)目以包工包料的方式承包給
上海政鴻建設(shè)工程有限公司施工,該項(xiàng)目工程總造價(jià)為3.3億人民幣,違約金為總造價(jià)的1‰,開工日期以
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的進(jìn)場(chǎng)通知書為準(zhǔn),工期暫定三年。2016年5月26日,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司又簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》,該協(xié)議約定開工前
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供“廣濟(jì)花都文化產(chǎn)業(yè)園”項(xiàng)目的政府批文、建設(shè)許可證、開工進(jìn)場(chǎng)通知書、完整的圖紙及電子檔等材料。2016年6月23日
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司下達(dá)了開工通知書,通知
上海政鴻建設(shè)工程有限公司于2016年7月16日正式進(jìn)場(chǎng)開工,但
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司未按協(xié)議約定提供正式有效的項(xiàng)目政府批文、建設(shè)許可證、開工進(jìn)場(chǎng)通知書、完整的圖紙及電子檔等材料。在得到
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司一再保證開工后馬上提供材料的承諾后,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司組織施工隊(duì)伍進(jìn)場(chǎng)開始施工。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司分別于2016年8月1日和8月2日三次共計(jì)轉(zhuǎn)給
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司伍拾萬(wàn)元工程項(xiàng)目合同保證金。施工過(guò)程中
上海政鴻建設(shè)工程有限公司不斷要求
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司履行合同義務(wù),及時(shí)提供施工圖紙及建設(shè)許可證等,但至今
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司未提供齊全。因?yàn)?br/>湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的違約行為導(dǎo)致
上海政鴻建設(shè)工程有限公司無(wú)法全面施工,施工隊(duì)伍閑置,各項(xiàng)材料采購(gòu)違約,給
上海政鴻建設(shè)工程有限公司造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失,至今
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司造成
上海政鴻建設(shè)工程有限公司經(jīng)濟(jì)損失高達(dá)近40萬(wàn)元。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司多次要求
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司支付應(yīng)付工程進(jìn)度款,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司也未支付。鑒于
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司不履行合同主要義務(wù),致使
上海政鴻建設(shè)工程有限公司無(wú)法繼續(xù)施工,不能實(shí)現(xiàn)合同目的,且經(jīng)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司多次催告
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司仍不履行合同主要債務(wù),
上海政鴻建設(shè)工程有限公司遂于2017年5月16日向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司送達(dá)了《解除合同通知書》,通知
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司解除合同,現(xiàn)原
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂的建設(shè)合同也已解除,但
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司要求退還保證金,支付工程款等要求仍不予回應(yīng),為了維護(hù)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司的合法權(quán)益,特向貴院提起起訴,請(qǐng)求貴院依法予以裁決。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司為支持其訴訟請(qǐng)求,向本院提供了如下證據(jù):
證據(jù)一、
上海政鴻建設(shè)工程有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人身份證明書復(fù)印件各一份,擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司主體適格;
證據(jù)二、
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司執(zhí)照復(fù)印件一份,擬證明
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司主體適格;
證據(jù)三、《湖北省建設(shè)工程施工合同》、《補(bǔ)充協(xié)議》復(fù)印件各一份,擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司2016年5月25日、26日簽訂了施工合同及補(bǔ)充協(xié)議各一份,約定
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司將廣濟(jì)花都文化產(chǎn)業(yè)園承包給
上海政鴻建設(shè)工程有限公司施工,工程造價(jià)為3.3億元,開工日期以進(jìn)場(chǎng)通知為準(zhǔn),工程開工前甲方辦理工程所需一切手續(xù),甲方原因造成停工,甲方按工程總造價(jià)的1‰支付乙方違約金;
證據(jù)四、《開工通知書》復(fù)印件一份,擬證明
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司要求
上海政鴻建設(shè)工程有限公司進(jìn)場(chǎng)施工,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司按照《開工通知書》按時(shí)進(jìn)場(chǎng)施工,已經(jīng)實(shí)際履行了合同義務(wù);
證據(jù)五、收條一張及匯款憑證三張,擬證明
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司收取了
上海政鴻建設(shè)工程有限公司50萬(wàn)元的工程項(xiàng)目合同保證金;
證據(jù)六、工程預(yù)算編制書一份,擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司已完成的工程量?jī)r(jià)款;
證據(jù)七、項(xiàng)目費(fèi)用支出及相關(guān)票據(jù),擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司因?yàn)楣こ讨С龅母鞣N費(fèi)用;
證據(jù)八、解除合同通知及郵寄憑證,擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司已依法解除了合同。
證據(jù)九、
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司出具的《承諾》一份,擬證明
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司同意
上海政鴻建設(shè)工程有限公司已支付的50萬(wàn)元保證金在奠基后退還,其余保證金不需支付。
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司辯稱:
上海政鴻建設(shè)工程有限公司的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予駁回。一、合同沒(méi)有履行主要是
上海政鴻建設(shè)工程有限公司未按約定向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司交納保證金。按合同約定
上海政鴻建設(shè)工程有限公司應(yīng)在20日內(nèi)交納保證金200萬(wàn)元,而
上海政鴻建設(shè)工程有限公司分三次僅向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司交納保證金50萬(wàn)元;二、涉案工程的建設(shè)手續(xù)齊全,符合合同第二條的約定,另有一部分手續(xù)是需要邊建邊辦的,雙方在補(bǔ)充協(xié)議里是作出特別約定的。關(guān)于圖紙問(wèn)題,工程第一期是兩個(gè)項(xiàng)目,圖紙
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司已委托兩家設(shè)計(jì)院,在
上海政鴻建設(shè)工程有限公司施工期間圖紙已出來(lái)但未提供給
上海政鴻建設(shè)工程有限公司,其原因是
上海政鴻建設(shè)工程有限公司未向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司交納保證金。故
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司沒(méi)有違約;三、
上海政鴻建設(shè)工程有限公司撤場(chǎng),
上海政鴻建設(shè)工程有限公司沒(méi)有及時(shí)交納保證金,導(dǎo)致工程無(wú)法施工,給
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司造成了損失,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司保留訴訟權(quán)利。關(guān)于解除合同的問(wèn)題,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司盡管向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司郵寄了解除合同書,但
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司認(rèn)為不符合解除的條件。
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司為證明其抗辯主張,向本院提供了如下證據(jù):
證據(jù)一、
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照一份,擬證明
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的主體適格;
證據(jù)二、建設(shè)施工合同及補(bǔ)充協(xié)議各一份,擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司存在建設(shè)施工合同關(guān)系;
證據(jù)三、對(duì)公活期存款交易明細(xì)一份,擬證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司繳納保證金明細(xì);
證據(jù)四、停工通知一份,擬證明
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司因
上海政鴻建設(shè)工程有限公司違約向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司下發(fā)的停工通知;
證據(jù)五、武發(fā)政(2015)153號(hào)文件一份;
證據(jù)六、建設(shè)項(xiàng)目選址意見書一份;
證據(jù)七、使用林地審核同意書一份;
證據(jù)八、土地規(guī)劃說(shuō)明一份;
證據(jù)九、用地合同書一份(
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司與項(xiàng)目所在地村委會(huì));
證據(jù)十、武穴市林業(yè)局征求意見復(fù)函一份;
證據(jù)十一、武穴市旅游局復(fù)函一份;
證據(jù)十二、武穴市環(huán)保局(2015)42號(hào)文件一份;
證據(jù)十三、項(xiàng)目投資協(xié)議書(
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司與武穴市人民政府);
證據(jù)五到證據(jù)十三擬證明本案所涉項(xiàng)目的業(yè)務(wù)經(jīng)相關(guān)職能部門批準(zhǔn);
證據(jù)十四、天王殿、農(nóng)家樂(lè)設(shè)計(jì)圖紙一份,擬證明本案所涉項(xiàng)目(一期)的圖紙;
證據(jù)十五、簽證單二份,楊輝炎、朱才寶的結(jié)算單各一份,即訟爭(zhēng)工程所有填挖土方的臺(tái)班小時(shí),擬證明案涉工程有三次施工及各施工方的臺(tái)班小時(shí),包括
上海政鴻建設(shè)工程有限公司施工的臺(tái)班小時(shí)。
本院根據(jù)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司的申請(qǐng),對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司施工的工程委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行了鑒定,鑒定機(jī)構(gòu)出具了《鑒定意見書》。
經(jīng)庭審質(zhì)證,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司對(duì)
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)質(zhì)證意見如下:對(duì)證據(jù)一、三無(wú)異議;對(duì)證據(jù)二的施工合同、補(bǔ)充協(xié)議因雙方提供的不一致,但
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司認(rèn)可
上海政鴻建設(shè)工程有限公司方提供的合同、補(bǔ)充協(xié)議,故對(duì)
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的該組證據(jù)上不認(rèn)可;對(duì)證據(jù)四有異議,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司沒(méi)有收到任何通知;證據(jù)五只能證明
上海政鴻建設(shè)工程有限公司的項(xiàng)目經(jīng)武穴發(fā)改委同意立項(xiàng),但不能證明已經(jīng)得到規(guī)劃局、土地局等有關(guān)部門的許可;證據(jù)六只是一個(gè)選址意見書,但沒(méi)有得到規(guī)劃部門的許可;證據(jù)七只是一份行政許可書,但明確規(guī)定要在兩年內(nèi)辦理用地審批手續(xù);對(duì)證據(jù)五至證據(jù)十三的真實(shí)性無(wú)異議。但不能替代建設(shè)工程用地規(guī)劃許可;對(duì)證據(jù)十四有異議,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司從未得到這些設(shè)計(jì)圖紙,且這些圖紙也不是
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司要求
上海政鴻建設(shè)工程有限公司正在施工的圖紙,應(yīng)該還有規(guī)劃部門出具的規(guī)劃圖紙,這只是一個(gè)第三方出具的設(shè)計(jì)圖紙;對(duì)證據(jù)十五的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司認(rèn)為,簽證單兩次庭審均未提供,楊輝炎的結(jié)算單是影印件,朱才寶結(jié)算的與訟爭(zhēng)工程無(wú)關(guān)。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司對(duì)《鑒定意見書》的結(jié)論予以認(rèn)可。
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供證據(jù)的質(zhì)證如下:對(duì)證據(jù)一的真實(shí)性無(wú)異議,但
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂合同時(shí)提供的公章不一;對(duì)證據(jù)二、三無(wú)異議;對(duì)證據(jù)四《開工通知書》除了簽名是
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司法定代表人事先所簽外,其他的都是
上海政鴻建設(shè)工程有限公司自己填充上去的;對(duì)證據(jù)五,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司收到
上海政鴻建設(shè)工程有限公司的保證金50萬(wàn)元屬實(shí),但該證據(jù)上加蓋的公章一直保管在
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的法定代表人手中,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的法定代表人沒(méi)有在該證據(jù)上加蓋印章;對(duì)證據(jù)六有異議,工程量按合同約定應(yīng)按臺(tái)班來(lái)計(jì)算;對(duì)證據(jù)七有異議:1、招待費(fèi)、交通費(fèi)的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性有異議,招待費(fèi)、交通費(fèi)的開支
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司不知曉,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司也沒(méi)有安排
上海政鴻建設(shè)工程有限公司墊付這費(fèi)用,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司在施工過(guò)程中發(fā)生的招待費(fèi)、交通費(fèi)開支應(yīng)由
上海政鴻建設(shè)工程有限公司自己承擔(dān);2、對(duì)設(shè)計(jì)費(fèi)關(guān)聯(lián)性有異議,該項(xiàng)目的工程設(shè)計(jì)是由
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司承擔(dān)的,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司在施工中不存在有設(shè)計(jì)的開支;3、對(duì)工地的日常開支、工地管理人員工資的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性有異議,這些開支和工資的明細(xì)是
上海政鴻建設(shè)工程有限公司自己提供的,沒(méi)有征得
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的認(rèn)可,事實(shí)上工地也沒(méi)有這么多的管理人員。即使是真實(shí)的,但根據(jù)合同的約定也不應(yīng)由
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司承擔(dān),這兩項(xiàng)是
上海政鴻建設(shè)工程有限公司方施工時(shí)必須開支的,應(yīng)由
上海政鴻建設(shè)工程有限公司自己承擔(dān);4、對(duì)購(gòu)置家具的事實(shí)有異議,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司沒(méi)有委托
上海政鴻建設(shè)工程有限公司購(gòu)置家具;5、對(duì)測(cè)量費(fèi)、審計(jì)費(fèi)和工程審計(jì)結(jié)算的關(guān)聯(lián)性有異議,(1)測(cè)量和審計(jì)所依據(jù)的規(guī)劃局所提供的資料的真實(shí)性有異議,武穴市規(guī)劃勘測(cè)設(shè)計(jì)院所提供的1:500基礎(chǔ)圖紙沒(méi)有經(jīng)過(guò)
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司質(zhì)證;(2)該測(cè)量和審計(jì)的是全部的土方數(shù)量和金額,而
上海政鴻建設(shè)工程有限公司所施工的是其中的一部分(山頂部分);(3)根據(jù)合同的約定雙方的結(jié)算是以工程機(jī)械(挖掘機(jī))的臺(tái)班時(shí)間按市場(chǎng)價(jià)格來(lái)進(jìn)行結(jié)算的;對(duì)證據(jù)八的真實(shí)性無(wú)異議,但是對(duì)證明目的有異議,是
上海政鴻建設(shè)工程有限公司違約不是
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司違約,故不符合合同約定的條件來(lái)解除合同;對(duì)證據(jù)九的證明目的有異議,認(rèn)為該承諾只是承諾保證金退還時(shí)間和金額,并不是變更補(bǔ)充協(xié)議中
上海政鴻建設(shè)工程有限公司交納保證金的義務(wù)。
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司對(duì)《鑒定意見書》有異議,認(rèn)為武穴市規(guī)劃勘測(cè)設(shè)計(jì)院提供的1︰500基礎(chǔ)圖紙未經(jīng)質(zhì)證,且原
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司約定是按臺(tái)班費(fèi)用定額計(jì)算工程價(jià)款。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司對(duì)
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)一、三、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三的真實(shí)性無(wú)異議;
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供的證據(jù)一、二、三、四、五、八、九真實(shí)性無(wú)異議。對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性予以采信。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供的證據(jù)六,是其自己編制的,在本案中不予采信;
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供的證據(jù)七只能證明其支出了相關(guān)費(fèi)用,但不能證明與本案有關(guān)聯(lián)性,在本案中不具有證明力;
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)二與
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供的證據(jù)三不一致,而
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供的證據(jù)三無(wú)異議,故對(duì)
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)二不予采信;
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)四,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司無(wú)證據(jù)證明其已向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司送達(dá),故對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司沒(méi)有約束力;
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)十四,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司沒(méi)有向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供,在本案中沒(méi)有證明力;
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司提供的證據(jù)十五中的簽證單不能證明全部工程量,兩份結(jié)算單與涉案工程是否有關(guān)聯(lián)性無(wú)法認(rèn)定,故對(duì)該證據(jù)不予采信。鑒定機(jī)構(gòu)出具的《鑒定意見書》,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司雖然提出異議,但不能提供有效證據(jù)予以反駁,應(yīng)予采信。
本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下:2015年8月14日,武穴市人民政府與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了一份《廣濟(jì)花都文化產(chǎn)業(yè)園項(xiàng)目投資協(xié)議書》,雙方約定,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司計(jì)劃固定資產(chǎn)投資2.8億元,建設(shè)廣濟(jì)花都文化產(chǎn)業(yè)園。武穴市人民政府同意
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司在武穴市大法××鎮(zhèn)××桂村××九水庫(kù)周圍流轉(zhuǎn)土地建設(shè),但必須符合武穴市城市總體規(guī)劃及土地利用規(guī)劃。2015年8月20日,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司取得武穴市城鄉(xiāng)規(guī)劃局頒發(fā)的《建設(shè)項(xiàng)目選址意見書》。同年9月1日,武穴市國(guó)土資源局出具說(shuō)明:廣濟(jì)花都項(xiàng)目選址的5個(gè)地塊均處于《武穴市土地利用總體規(guī)劃(2006-2020年)》限制建設(shè)區(qū),但2塊地塊已列入2005年土地利用總體規(guī)劃,另3個(gè)地塊擬列入以后年度土地利用總體規(guī)劃調(diào)整計(jì)劃。同年10月30日,武穴市發(fā)展和改革局核準(zhǔn)廣濟(jì)花都(一期)項(xiàng)目建設(shè)。
2016年5月25日,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司就廣濟(jì)花都文化產(chǎn)業(yè)園項(xiàng)目簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。雙方在在合同中約定:一、工程分三期施工,實(shí)行總承包原則,項(xiàng)目?jī)?nèi)容:竹林寺、高級(jí)農(nóng)家樂(lè)、商務(wù)休閑賓館、老年養(yǎng)老公寓、兒童樂(lè)園、水上樂(lè)園;包括土方、土建、裝修、園林綠化;市直幼兒園城東分園、圍墻。二、工程總造價(jià)約3.3億元人民幣。三、開工日期以進(jìn)場(chǎng)通知書為準(zhǔn),工期暫定三年,因以下原因造成工期延誤,工期順延:
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司未能按約定提供圖紙及開工條件;未能按約定日期支付工程款(進(jìn)度款)。四、工程造價(jià)的編制原則:本工程采用湖北省2013年工程定額計(jì)價(jià),按當(dāng)?shù)貓D紙審查辦公室審定的施工圖及經(jīng)批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(jì)及變更、施工現(xiàn)場(chǎng)簽證等據(jù)實(shí)結(jié)算,并執(zhí)行以下定額、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)文件:(1)《湖北省建筑、安裝、市政、土石方工程消耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表(單位估價(jià)表))》(鄂建文[2013]);(2)《湖北省施工機(jī)械臺(tái)班費(fèi)用定額》(鄂建文[2013]);(3)《湖北省建筑安裝工程費(fèi)用定額》(鄂建文[2013]);(4)《湖北省建筑裝飾工程費(fèi)用定額》(鄂建文[2013])等。五、工程造價(jià)的調(diào)整內(nèi)容及原則:材料價(jià)格調(diào)差:本工程所有材料價(jià)格按施工同期《武穴市建設(shè)工程價(jià)格信息》市場(chǎng)信息指導(dǎo)價(jià)(商品硂為市場(chǎng)指導(dǎo)價(jià)加泵送和運(yùn)輸費(fèi))。六、工程付款方式:本工程款按單位工程為一個(gè)付款單位,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司依據(jù)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司已完的工程進(jìn)度支付工程進(jìn)度款,具體支付方式如下:(1)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司以墊資的形式進(jìn)行承包。每單項(xiàng)施工工程的三通一平土石方施工,全額墊資。土建工程墊資完成三百萬(wàn)工程量后,付進(jìn)度款30%,而后按月進(jìn)度支付70%的進(jìn)度款。每月二十五日?qǐng)?bào)該月進(jìn)度,下個(gè)月五號(hào)前支付;(2)單項(xiàng)全部完成后付總額85%的工程款;(3)工程驗(yàn)收合格后,一個(gè)月內(nèi)付款到97%;(4)余款3%作為質(zhì)保金,保修期一年,屋面防水保修期五年,其余部分如無(wú)質(zhì)量事故,按比例照付。七、
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司的權(quán)利和義務(wù):
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司辦理本工程所需的所有證件、手續(xù),在本工程所需的所有手續(xù)未辦理完畢之前,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司不得要求
上海政鴻建設(shè)工程有限公司開工,否則由此造成的一切損失均由
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司承擔(dān);開通施工場(chǎng)地與城鄉(xiāng)公共道路的通道,以及施工場(chǎng)地內(nèi)的主要道路,滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?,便于材料的運(yùn)輸。負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)周邊施工秩序,為
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供正常施工環(huán)境;在工程開工前,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供經(jīng)審定的施工圖紙二套。在圖紙?zhí)峤?br/>上海政鴻建設(shè)工程有限公司10天內(nèi),組織
上海政鴻建設(shè)工程有限公司、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位進(jìn)行圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底、基礎(chǔ)驗(yàn)收、主體驗(yàn)收、竣工驗(yàn)收等。八、違約責(zé)任。若因
上海政鴻建設(shè)工程有限公司自身原因不能按照雙方約定的本合同竣工,罰款額度為每拖延一天罰款人民幣伍佰元(¥500.00元),工程延誤最高罰款額度為本合同工程合同造價(jià)的1‰。合同還約定了其他內(nèi)容。合同簽訂次日,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司與
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》。雙方在協(xié)議中主要約定,合同簽訂20天之內(nèi),
上海政鴻建設(shè)工程有限公司向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司交納保證金200萬(wàn),一期工程寺廟開工奠基后,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司返還給甲方合同保證金100萬(wàn)元;
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供該項(xiàng)目政府批文、建設(shè)許可證、開工進(jìn)場(chǎng)通知書、完整圖紙及電子檔等;工程建設(shè)所有的材料物資,由
上海政鴻建設(shè)工程有限公司自行采購(gòu),需
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司簽字認(rèn)可,方可使用。
2016年6月23日,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司發(fā)出《開工通知書》,通知
上海政鴻建設(shè)工程有限公司在7月16日正式進(jìn)場(chǎng)開工。但未向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司提供施工圖紙。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司遂于2016年7月16日正式進(jìn)場(chǎng)開工,進(jìn)行挖填土石方。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司開工后,于2016年8月1日、2日、8日分三次向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司支付保證金50萬(wàn)元。因在施工過(guò)程中,雙方發(fā)生分歧,2016年9月20日,
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司向
上海政鴻建設(shè)工程有限公司作出承諾:在總承包合同的原則下,為加快“竹林寺”項(xiàng)目建設(shè),經(jīng)董事會(huì)研究決定對(duì)
上海政鴻建設(shè)工程有限公司承諾如下:1、
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司決定,在共贏的原則下,同意
上海政鴻建設(shè)工程有限公司持有“竹林寺”項(xiàng)目及經(jīng)營(yíng)20%的終身股權(quán);2、竹林寺所有法事活動(dòng)、接受社會(huì)善款及奠基所得的民間捐贈(zèng)收入一律用于支付建設(shè)工程款,不得挪作他用;3、同意
上海政鴻建設(shè)工程有限公司派人參與該項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)及管理;4、
上海政鴻建設(shè)工程有限公司已交項(xiàng)目保證金50萬(wàn)元人民幣,奠基后退還。后因
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司不能提供施工圖紙,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司遂停止施工。2017年5月11日,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司向
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司發(fā)出《解除合同通知書》,通知
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司解除雙方于2016年5月25日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司施工的工程,經(jīng)鑒定工程造價(jià)為248863.96元。
上海政鴻建設(shè)工程有限公司支付鑒定費(fèi)28000元。
另查明,涉案項(xiàng)目至今未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和建設(shè)工程施工許可證。
本院認(rèn)為,《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十條規(guī)定,在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的,建設(shè)單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請(qǐng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。建設(shè)工程規(guī)劃許可證主要作用是確定有關(guān)建設(shè)活動(dòng)的合法地位。建設(shè)活動(dòng)未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,屬違法建筑,就該違法建筑簽訂的施工合同無(wú)效。原、被告于2016年5月25日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》中涉及的建設(shè)項(xiàng)目,因至今未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,故應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。
《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條規(guī)定,合同無(wú)效或者被撤銷后,因該合同取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失,雙方都有過(guò)錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。原告對(duì)涉案工程項(xiàng)目進(jìn)行了施工建設(shè),涉案工程經(jīng)鑒定工程價(jià)款為248863.96元,故原告要求被告支付工程價(jià)款248863.96元及返還保證金50萬(wàn)元符合法律規(guī)定。合同有效,違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。本案中,合同為無(wú)效合同,則當(dāng)事人不承擔(dān)違約責(zé)任。原告要求被告支付違約金的訴訟請(qǐng)求,沒(méi)有法律依據(jù)。原告要求被告承擔(dān)招待費(fèi)、交通費(fèi)、土地日常開銷、工程管理人員工資、購(gòu)置辦公家具費(fèi)用,證據(jù)不足。原告要求被告支付花海圖紙?jiān)O(shè)計(jì)費(fèi)6萬(wàn)元,因原告無(wú)證據(jù)證實(shí)被告委托其委托他人進(jìn)行設(shè)計(jì),該項(xiàng)請(qǐng)求于法無(wú)據(jù)。
原、被告在《建設(shè)工程施工合同》中約定,本工程采用湖北省2013年工程定額計(jì)價(jià),并執(zhí)行以下定額、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)文件:(1)《湖北省建筑、安裝、市政、土石方工程消費(fèi)耗量定額及統(tǒng)一基價(jià)表(單位估價(jià)表)》、《湖北省施工機(jī)械臺(tái)班費(fèi)用定額》。該約定并非約定采用施工機(jī)械臺(tái)班費(fèi)用定額作為唯一的計(jì)價(jià)依據(jù),故被告辯稱土石方工程的計(jì)價(jià)只能按臺(tái)班費(fèi)用定額為依據(jù),與事實(shí)不符。
綜上所述,原告的訴訟請(qǐng)求,部分符合法律規(guī)定,依法予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第(五)項(xiàng)、第五十八條的規(guī)定,判決如下:
一、被告
湖北金竹林文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司于判決生效之日起十五日內(nèi)返還
上海政鴻建設(shè)工程有限公司
上海政鴻建設(shè)工程有限公司保證金50萬(wàn)元,支付工程價(jià)款248863.96元;
二、駁回
上海政鴻建設(shè)工程有限公司
上海政鴻建設(shè)工程有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決確定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)20494元,鑒定費(fèi)28000元,
上海政鴻建設(shè)工程有限公司負(fù)擔(dān)11572元,被告負(fù)擔(dān)36922元。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于黃岡市中級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng) 張紅兵
審判員 朱天友
人民陪審員 余靜
書記員: 楊小青
成為第一個(gè)評(píng)論者