原告：丁某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地上海市浦東新區(qū)，現(xiàn)住上海市浦東新區(qū)。
　　委托訴訟代理人：季明，上海市高信德律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：李平，上海市協(xié)力律師事務(wù)所律師。
　　原告：方金弟，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。
　　委托訴訟代理人：李平，上海協(xié)力律師事務(wù)所律師。
　　被告：徐某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住上海市浦東新區(qū)。
　　委托訴訟代理人：鹿海燕，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　原告丁某某、方金弟與被告徐某某財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案，本院于2018年7月23日立案后，依法適用普通程序?qū)徖?，?018年12月5日公開開庭進(jìn)行了審理。原告丁某某及其委托訴訟代理人季明、李平，原告方金弟的委托訴訟代理人李平，被告徐某某的委托訴訟代理人鹿海燕到庭參加了庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告丁某某、方金弟向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、判令被告賠償原告丁某某經(jīng)濟(jì)損失21,613,888.35元；2、判令被告賠償原告方金弟經(jīng)濟(jì)損失2,401,543.15元；3、判令被告向原告丁某某支付資金占用費(fèi)(以21,613,888.35元為基數(shù)，按照銀行貸款年利率4.9%計(jì)算，從2005年4月13日起算到被告實(shí)際支付之日止)；4、判令被告向原告方金弟支付資金占用費(fèi)(以2,401,543.15元為基數(shù)，按照銀行貸款年利率4.9%計(jì)算，從2005年4月13日起算到被告實(shí)際支付之日止)；5、判令被告承擔(dān)全部訴訟費(fèi)。事實(shí)與理由：兩原告原系上海瑞房房地產(chǎn)發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱瑞房公司)的股東，原告丁某某持有90%股權(quán)，原告方金弟持有10%股權(quán)。原告丁某某原是瑞房公司的法定代表人、實(shí)際控制人，被告原是上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司(以下簡(jiǎn)稱富成公司)的法定代表人、實(shí)際控制人。2003年1月23日，富成公司與瑞房公司簽訂《關(guān)于富成家園(暫定名)建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓的定金協(xié)議書》，約定富成公司以每畝46萬元的價(jià)格將富成家園項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給瑞房公司，瑞房公司支付了200萬元定金。2003年2月26日，富成公司當(dāng)時(shí)的各股東達(dá)成決議，一致同意富成公司與瑞房公司共同出資成立上海迎薰置業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱迎薰公司)作為項(xiàng)目公司，富成公司占注冊(cè)資本20%，瑞房公司占注冊(cè)資本80%。次日，富成公司與瑞房公司又簽訂了《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》，對(duì)項(xiàng)目開發(fā)進(jìn)行更詳細(xì)的約定，同時(shí)約定由瑞房公司負(fù)責(zé)迎熏公司的日常操作，在迎熏公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi)，富成公司將原來有關(guān)本地塊的所有批文、權(quán)證變更為迎熏公司所有，在項(xiàng)目公司取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照三個(gè)月內(nèi)，富成公司將所持有的全部股份轉(zhuǎn)讓給瑞房公司指定的受讓人。2003年3月6日迎薰公司成立并取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。瑞房公司及迎薰公司按照約定，陸續(xù)投入資金開發(fā)富成家園項(xiàng)目。被告當(dāng)時(shí)任富成公司的總經(jīng)理，其惡意拖延，始終未按約定轉(zhuǎn)讓20%股權(quán)，也始終未向迎薰公司轉(zhuǎn)讓批文等一系列手續(xù)文件。之后，富成公司國(guó)企改制，被告誘騙、威脅原告丁某某與其共同接收富成公司，故富成公司原股東與原告丁某某、被告徐某某于2004年9月28日簽署了《上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司股東會(huì)決議》及《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定由原告丁某某受讓富成公司25%的股權(quán)，被告受讓富成公司75%的股權(quán)。至此，富成公司變成被告控股公司，富成家園項(xiàng)目也由被告實(shí)際控制。而富成家園項(xiàng)目的支出均由原告丁某某及瑞房公司承擔(dān)，經(jīng)被告確認(rèn)，該些支出已達(dá)4500萬元。為達(dá)到使瑞房公司及原告退出整個(gè)富成家園項(xiàng)目，并由案外人上海一方置業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱一方公司)接手的目的，被告欺騙原告丁某某稱若要使項(xiàng)目繼續(xù)下去，需要向國(guó)土局一次性支付6,500萬元，向區(qū)土地儲(chǔ)備中心一次性上交2億元，并虛報(bào)前期開發(fā)等費(fèi)用及各種債務(wù)已累計(jì)達(dá)160萬元一畝。2004年10月16日，瑞房公司與改制后的富成公司簽訂《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》，約定由瑞房公司負(fù)責(zé)包干富成家園項(xiàng)目的土地三通一平工作，包干總費(fèi)用為26,570萬元，該包干費(fèi)用即為被告虛報(bào)的地價(jià)總費(fèi)用，原告丁某某當(dāng)時(shí)對(duì)真實(shí)地價(jià)總費(fèi)用并不知情。2004年10月25日富成公司與瑞房公司簽訂了《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》作為《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》的補(bǔ)充協(xié)議，將地價(jià)費(fèi)等情況在協(xié)議中進(jìn)行補(bǔ)充說明，約定雙方利潤(rùn)按五五分成，并重新約定由富成公司負(fù)責(zé)拆遷安置等工作。鑒于富成家園項(xiàng)目始終由被告掌控及推進(jìn)，原告丁某某相信了被告的說辭，考慮到需要一次性支付26,500萬元，富成公司已無力繼續(xù)開發(fā)此項(xiàng)目，故原告丁某某同意將其持有的富成公司25%的股權(quán)以397萬元的對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)讓給一方公司，雙方于2004年11月6日簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》。2004年11月11日被告又與一方公司簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議書》，雙方確認(rèn)了富成公司總資產(chǎn)額為34,080萬元，其中包括了瑞房公司的前期包干費(fèi)26,570萬元。由于被告刻意隱瞞，當(dāng)時(shí)兩原告及瑞房公司對(duì)該協(xié)議的簽署并不知情。在被告一再誘騙下，原告丁某某最終決定退出富成家園項(xiàng)目，在雙方商談過程中，因瑞房公司承擔(dān)了大量支出，故被告同意給予賠償，其提出的賠償金額即為：以一方公司支付的收購(gòu)總價(jià)34,080萬元扣除必須支付給政府的地價(jià)總費(fèi)用26,500萬元及其他成本后，作為利潤(rùn)五五分成，原告丁某某出于對(duì)被告的信任，同意了被告提出的賠償金額。瑞房公司遂于2005年4月12日與富成公司簽署了《協(xié)議書》，約定：1、自本協(xié)議簽訂之日起解除《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》、《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》，有關(guān)富成家園項(xiàng)目的開發(fā)由富成公司全面負(fù)責(zé)，相應(yīng)的責(zé)任義務(wù)也轉(zhuǎn)由富成公司繼續(xù)承擔(dān)，一切盈虧與瑞房公司無關(guān)。2、甲方同意對(duì)乙方所受損失進(jìn)行賠償，賠償金額為咨詢費(fèi)及前期開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)共計(jì)3,600萬元。同日，被告出具《說明書》，承諾：2005年4月12日簽訂的協(xié)議書中，甲方是指徐某某本人，非富成公司，故在富成家園項(xiàng)目瑞房公司代理前期開發(fā)的一切資金及費(fèi)用，負(fù)債及利潤(rùn)，均由徐某某承擔(dān)和享用。瑞房公司始終認(rèn)為其與富成公司及被告之間在資金問題上已“兩清”，但直至2017年11月14日，原告丁某某收到一方公司起訴自己及被告的訴訟材料后，才發(fā)現(xiàn)被告對(duì)自己和瑞房公司實(shí)施了欺詐行為，根據(jù)一方公司提供的相關(guān)證據(jù)，原告丁某某才知曉富成家園項(xiàng)目真實(shí)的總地價(jià)僅為為217,669,137元，其中土地使用權(quán)出讓金為65,300,741元，除出讓金外的其余地價(jià)僅計(jì)152,358,396元，該金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)未達(dá)到被告所述的26,500萬元，且并不需要一次性支付。被告為了達(dá)到使瑞房公司及原告丁某某退出富成家園項(xiàng)目，減少支付賠償金的目的，在明知地價(jià)僅為217,669,137元的情況下故意虛構(gòu)地價(jià)、隱瞞利潤(rùn)，欺騙原告丁某某，致使瑞房公司在此情況下與富成公司(實(shí)際主體為被告)簽署了《協(xié)議書》，同意了3,600萬元的賠償金額，該行為明顯屬于合同欺詐行為。由于被告虛構(gòu)地價(jià)使其多獲取了48,030,863元，故該部分錢款應(yīng)當(dāng)屬于利潤(rùn)，按照雙方利潤(rùn)分成的約定五五分成。由于被告的上述欺詐行為使得瑞房公司在不知情的情況下放棄了24,015,431.5元經(jīng)濟(jì)利益，直接造成了瑞房公司的經(jīng)濟(jì)損失。兩原告作為瑞房公司注銷時(shí)的股東有權(quán)請(qǐng)求法院因被告的欺詐行為判令被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償兩原告經(jīng)濟(jì)損失24,015,431.50元及其利息，并由兩原告按持有瑞房公司的股權(quán)比例享有。故此，提起本案訴訟，要求判如所請(qǐng)。
　　被告徐某某辯稱，原告與富成公司之間是合同法律關(guān)系，原告主張侵權(quán)法律關(guān)系無依據(jù)。原告主張的3,600萬沒有依據(jù)，《協(xié)議書》上的3,600萬是雙方協(xié)議確定的金額，是支付給瑞房公司的咨詢費(fèi)和前期開發(fā)費(fèi)，不是共同開發(fā)項(xiàng)目五五分成所得?！豆餐_發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》與《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》沒有關(guān)聯(lián)，《協(xié)議書》簽訂的時(shí)候，《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》已經(jīng)解除。從侵權(quán)構(gòu)成要件分析，原告需舉證被告存在欺騙行為，若原告無證據(jù)證明3,600萬元構(gòu)成，那么原告之后的所述均無依據(jù)。《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》中的26,570萬元不是地價(jià)。原告訴狀主張被告的欺騙僅體現(xiàn)在《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》鑒于條款第2項(xiàng)的內(nèi)容，這一部分是事實(shí)概述的內(nèi)容，并不是被告欺騙行為。在簽訂《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》的時(shí)候還未簽訂土地繳款協(xié)議，說明該金額是雙方預(yù)估的金額。被告在2005年4月12日簽訂的《協(xié)議書》是本人簽字的，是被告與瑞房公司簽訂的?！豆餐_發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》是瑞房公司與富成公司簽訂的，被告不是簽訂主體，故原告主張被告欺詐是沒有依據(jù)的。關(guān)于地價(jià)，被告在證據(jù)交換時(shí)沒有回答過交給政府2.65億元。原告丁某某退出項(xiàng)目、轉(zhuǎn)讓富成公司股權(quán)，與簽訂《協(xié)議書》無因果關(guān)系。關(guān)于原告丁某某退出項(xiàng)目原因，是因?yàn)?003年-2005年地價(jià)漲了，原告丁某某提出要退出富成項(xiàng)目，當(dāng)時(shí)原告丁某某退出項(xiàng)目所得金額在當(dāng)時(shí)已經(jīng)是大金額，之后其投資失敗，才向被告主張本案莫須有的訴請(qǐng)。原告丁某某簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，也取得了股權(quán)對(duì)價(jià)，是其意思自治體現(xiàn)，瑞房公司基于《協(xié)議書》也取得了3,600萬元的補(bǔ)償款，因此被告認(rèn)為原告所述被告欺詐行為與原告丁某某退出項(xiàng)目、轉(zhuǎn)讓富成公司股權(quán)無因果關(guān)系。瑞房公司的財(cái)產(chǎn)利益并未受到損害，原告所依據(jù)的《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》已經(jīng)解除。本案訴請(qǐng)已過時(shí)效。綜上意見，不同意原告的訴訟請(qǐng)求。
　　當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。原告提供了工商檔案機(jī)讀材料、驗(yàn)資報(bào)告、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、注銷清算報(bào)告、《關(guān)于富成家園(暫定名)建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓的定金協(xié)議書》、定金收據(jù)、富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建開發(fā)股東決議、《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》、《補(bǔ)充協(xié)議》、檔案機(jī)讀材料、上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司股東會(huì)決議、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》、《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》、《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》、《補(bǔ)充協(xié)議書》、《協(xié)議書》、《說明書》、起訴狀、證據(jù)目錄、傳票、《上海市南匯區(qū)國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同》、(2015)浦民二(商)2187號(hào)民事判決書、(2016)滬01民終10050號(hào)民事判決書、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照；被告提供了2004年12月6日簽訂的《協(xié)議》一份，對(duì)當(dāng)事人提供的證據(jù)本院予以確認(rèn)并在卷佐證。結(jié)合當(dāng)事人的陳述，本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：
　　1、上海瑞房房地產(chǎn)發(fā)展有限公司成立于2001年12月27日，2006年10月18日注銷。原股東為丁某某、方金弟。
　　2、2003年1月23日富成公司作為甲方與乙方瑞房公司簽訂了《關(guān)于富成家園(暫定名)建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓的定金協(xié)議書》，約定甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商，就甲方將其批租的南匯工業(yè)園區(qū)28、29號(hào)地塊“富成家園”住宅建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓而支付定金一事，達(dá)成協(xié)議如下：1、甲方同意將其建設(shè)的南匯工業(yè)園區(qū)28、29號(hào)地塊住宅建設(shè)工程項(xiàng)目(暫定富成家園)轉(zhuǎn)讓給乙方，并由甲方負(fù)責(zé)辦理相關(guān)手續(xù)；2、雙方自簽訂協(xié)議之日起6日內(nèi)，乙方支付甲方轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)目的定金200萬元……。2003年1月23日瑞房公司向富成公司支付定金100萬元，2003年1月27日瑞房公司向富成公司支付定金100萬元。
　　3、2003年2月26日富成公司作出股東決議，內(nèi)容如下：一、一致同意富成公司與瑞房公司成立迎薰公司。二、同意共同出資成立此公司，富成公司占公司注冊(cè)資本20%，瑞房公司占注冊(cè)資本80%。上海市南匯工業(yè)園區(qū)投資發(fā)展有限公司、上海浦東富成物資有限公司在該股東決議上蓋章。
　　2003年2月27日富成公司作為甲方，瑞房公司作為乙方簽訂了《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》，雙方同意合資成立項(xiàng)目公司，以該項(xiàng)目公司的名義負(fù)責(zé)該建設(shè)地塊的開發(fā)。為此，乙方同意支付甲方按每畝土地46萬元包干費(fèi)用，委托甲方辦理以項(xiàng)目公司為權(quán)利人，以上述212畝土地為建設(shè)內(nèi)容的國(guó)有土地使用權(quán)出讓和實(shí)施該地塊上的動(dòng)遷及為該地塊提供市政基礎(chǔ)設(shè)施配套建設(shè)?！Ｍ?，富成公司作為甲方與乙方瑞房公司簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》，約定雙方同意成立項(xiàng)目公司，甲方占20%股份，乙方占80%股份。甲、乙雙方同意，該公司成立后，由乙方負(fù)責(zé)該公司的日常操作……。該項(xiàng)目公司在取得工商行政管理局核發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起三個(gè)月內(nèi)，甲方撤走其在項(xiàng)目公司的所有股份，由乙方指定法人股東或自然人股東填補(bǔ)股份空缺。
　　迎薰公司成立于2003年3月6日，2006年10月17日注銷。原股東為富成公司與瑞房公司。
　　4、2004年9月28日富成公司作出股東會(huì)決議，內(nèi)容為：一、同意吸收自然人徐某某、丁某某為本公司新股東。二、同意上海南匯工業(yè)園區(qū)投資發(fā)展有限公司轉(zhuǎn)讓所持有本公司75%的股權(quán)，計(jì)1,191萬元；一次性轉(zhuǎn)讓給新股東徐某某。同意上海南匯工業(yè)園區(qū)投資發(fā)展有限公司所持有本公司20%的股權(quán)，計(jì)317.60萬元，股東上海浦東富成物資有限公司所持本公司5%的股權(quán)，計(jì)79.4萬元，兩項(xiàng)合計(jì)25%的股權(quán)，397萬元，一次性全額轉(zhuǎn)讓給新股東丁某某?！?、全體股東一致同意撤銷公司董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，為公司法定代表人，選舉丁某某為公司監(jiān)事。……。同日，上海南匯工業(yè)園區(qū)投資發(fā)展有限公司作為甲方、上海浦東富成物資有限公司作為乙方，徐某某作為丙方，丁某某作為丁方簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定：一、甲方同意把所持有“上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司”75%的股權(quán)，計(jì)1191萬元無償一次性轉(zhuǎn)讓給丙方；二、甲方同意把所持有“上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司”20%的股權(quán)，計(jì)317.6萬元無償一次性轉(zhuǎn)讓給丁方；三、乙方同意把所持有“上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司”5%個(gè)股權(quán)，計(jì)79.4萬元無償一次性轉(zhuǎn)讓給丁方。四、本協(xié)議經(jīng)全體股東簽字(蓋章)后生效，甲、乙方即自然終止在上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司的一切權(quán)利和義務(wù)。
　　5、2004年10月16日富成公司作為甲方與乙方瑞房公司簽訂《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》，該協(xié)議就乙方代理承包甲方投資開發(fā)的南匯區(qū)1254號(hào)地塊的前期開發(fā)事宜雙方達(dá)成協(xié)議如下：1、乙方包干1254號(hào)地塊的前期開發(fā)，內(nèi)容包括協(xié)議土地出讓、征地、動(dòng)拆遷、勞動(dòng)力安置等完成三通一平(含協(xié)議出讓金)的一切費(fèi)用。2、所有以上地塊三通一平工作須于2006年11月底之前完成，最終以儲(chǔ)備中心協(xié)議動(dòng)遷期限為準(zhǔn)。3、包干費(fèi)用為總額26570萬元，本協(xié)議簽訂后當(dāng)日甲方向乙方支付預(yù)付款4600萬元。4、第3條包干總額含前期開發(fā)代理費(fèi)用及咨詢費(fèi)用，如該包干總額有節(jié)余則作為代理費(fèi)用歸乙方所有，如超出包干總額則超出部分由乙方支付。5、以上包干內(nèi)容如遇與政府部分簽約則由甲方直接與政府簽約，相應(yīng)費(fèi)用由甲方直接支付給相關(guān)政府部門，費(fèi)用在包干總額中扣除?！?。2004年12月6日被告徐某某作為甲方與乙方瑞房公司簽訂一份《協(xié)議》，載明：瑞房公司和富成公司在2004年10月16日簽訂《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》中，一切的權(quán)利、責(zé)任、拆遷安置承包費(fèi)等，有徐某某一人負(fù)責(zé)及承擔(dān)。
　　6、2004年10月25日富成公司作為甲方，瑞房公司作為乙方簽署《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》，約定，鑒于富成公司在2003年2月27日在瑞房公司簽訂了《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》，由于國(guó)家土地政策、農(nóng)民征地安置等問題及富成房產(chǎn)轉(zhuǎn)股，故在以前簽訂的協(xié)議基礎(chǔ)上，另簽補(bǔ)充協(xié)議如下：(1)在二00四年南府土【2004】142號(hào)文，在富成公司、瑞房公司前期開發(fā)等費(fèi)用及各種債務(wù)累計(jì)達(dá)160萬元一畝。(2)在二00三年簽訂協(xié)議后給甲方資金2,500萬元；(3)由于乙方融資工作在人力、物力及經(jīng)濟(jì)損失達(dá)2,000多萬元，再由于國(guó)土局要一次性上交6,500萬元，區(qū)土地儲(chǔ)備中心一次性上交2億元，給甲、乙雙方造成了很大的經(jīng)濟(jì)壓力。鑒于以上原因經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商簽訂如下協(xié)議：(1)土地成本價(jià)以每畝160萬元，甲、乙雙方共同開發(fā)，資金由乙方負(fù)責(zé)融資。甲方價(jià)格保證在160萬元以內(nèi)，甲方負(fù)責(zé)拆遷，安置勞動(dòng)力，保證容積率1.38以上。(2)利潤(rùn)分成五、五分成。
　　7、2004年11月6日丁某某作為甲方與乙方上海一方置業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱一方公司)簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定，一、甲方愿將其持有的占富成公司注冊(cè)資本25%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為397萬元。二、凡轉(zhuǎn)讓前、后涉及的債權(quán)、債務(wù)由富成公司續(xù)受和承擔(dān)，并由乙方按所占富成公司股權(quán)的比例承擔(dān)。轉(zhuǎn)讓后，甲方退出富成公司。三、乙方應(yīng)于本協(xié)議簽訂當(dāng)日內(nèi)向甲方支付轉(zhuǎn)讓款，計(jì)397萬元。……六、乙方認(rèn)可富成公司和瑞房公司所簽訂的代理前期開發(fā)承包協(xié)議書。2004年11月11日徐某某作為甲方與乙方一方公司簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議書》，約定：一、乙方受讓富成公司90%股份，其中徐某某出讓65%股權(quán)，丁某某出讓25%股權(quán)。二、雙方確認(rèn)富成公司總資產(chǎn)額(即收購(gòu)總價(jià))34,080萬元。其中包括：1、轉(zhuǎn)讓富成公司90%股權(quán)，價(jià)格為人民幣1,429.2萬元。2、上海瑞房公司的前期開發(fā)包干費(fèi)為26,570萬元。3、認(rèn)可甲方投資款為3,249.2萬元，辦妥施工許可證后的二個(gè)月內(nèi)付清。4、乙方認(rèn)可甲方購(gòu)房款1,500萬元，其中購(gòu)買商場(chǎng)1000M2，二層平均單價(jià)為9,000元/M2，購(gòu)買住宅10000M2，單價(jià)為5,000元/M2，。由甲方任選，價(jià)格不變。5、乙方另應(yīng)付甲方前期土地開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)1,172.8萬元，在甲方以后開具各種咨詢、服務(wù)發(fā)票后且辦妥土地權(quán)證后一個(gè)月內(nèi)付清。6、甲方占股10%股金本金158.78萬元。三、甲方承諾土地面積141989M2，若最終實(shí)際土地面積誤差超過一畝則按每畝160萬元補(bǔ)差；甲方承諾該項(xiàng)目容積率1.38，如容積率達(dá)不到1.38，則按樓面地價(jià)1739/M2從收購(gòu)總額中扣減。四、甲方承諾除第二條規(guī)定的債權(quán)債務(wù)外，所有轉(zhuǎn)股前的債權(quán)債務(wù)由甲方承擔(dān)。五、乙方承諾：保證如約支付各項(xiàng)款項(xiàng)。逾期支付二個(gè)月內(nèi)按同期銀行貸款利息補(bǔ)償甲方，超過二個(gè)月甲方有權(quán)按每畝102萬元抵減乙方相應(yīng)的股東權(quán)力。……。
　　8、2005年4月12日，富成公司作為甲方，瑞房公司作為乙方簽訂了《協(xié)議書》，約定，本協(xié)議簽訂之日起解除《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》及《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》。等協(xié)議解除后，有關(guān)富成家園項(xiàng)目的開發(fā)由甲方全面負(fù)責(zé)，投資等事務(wù)及所需資金，均由甲方負(fù)責(zé)。本協(xié)議雙方確定：相應(yīng)的責(zé)任及義務(wù)也已轉(zhuǎn)由甲方繼續(xù)承擔(dān)，乙方對(duì)此不承擔(dān)義務(wù)，一切盈虧與乙方無關(guān)。乙方為與甲方合作投資富成家園項(xiàng)目，向甲方提供項(xiàng)目策劃、市場(chǎng)調(diào)研、營(yíng)銷戰(zhàn)略、規(guī)劃設(shè)計(jì)、商務(wù)咨詢及資金融資安排等方面大量咨詢服務(wù)，……甲方同意對(duì)乙方所受損失進(jìn)行賠償，賠償金額為咨詢費(fèi)及前期開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)共計(jì)3,600萬元。本協(xié)議雙方確認(rèn)，甲方已向乙方支付該等咨詢費(fèi)及前期開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)3,600萬元，以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓款397萬元，合計(jì)39,970,000元，全部收到已結(jié)清。乙方為甲方共同投資開發(fā)富成家園項(xiàng)目，以代付或墊付方式為甲方支付的前期投資款21,884,588.94元中，尚有總計(jì)14,884,588.94元的款項(xiàng)未歸還給乙方，甲方同意向乙方返還該等余款。甲方應(yīng)于2005年7月31日前，將上述前期投資款14,884,588.94元全部支付至乙方指定賬戶。
　　2005年4月12日徐某某、瑞房公司共同出具《說明書》一份，載明：上海富成房地產(chǎn)有限公司與上海瑞房房地產(chǎn)發(fā)展有限公司，2005年4月12日簽訂協(xié)議書中，甲方上海指徐某某本人，非上海富成房地產(chǎn)有限公司。故在富成家園上海瑞房房地產(chǎn)代理前期開發(fā)中的動(dòng)拆遷，農(nóng)民安置房、勞動(dòng)力安排、投資事務(wù)，所需一切資金及費(fèi)用，負(fù)債及利潤(rùn)，均由徐某某一人承擔(dān)和享用，和上海富成房地產(chǎn)有限公司和上海瑞房房地產(chǎn)發(fā)展有限公司無關(guān)，特此說明。
　　9、2004年8月31日出讓方上海市南匯區(qū)房屋土地管理局作為甲方，與作為乙方的受讓方富成公司簽訂了《上海市南匯區(qū)國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同》，約定：一、甲方以現(xiàn)狀條件出讓位于上海市南匯區(qū)1254號(hào)地塊，總面積141989平方米。其面積、位置與四至范圍如本合同附圖所示。附地塊中14199平方米40年、127790平方米70年的土地使用權(quán)?？偟貎r(jià)中的30%計(jì)65,300,741元為土地使用權(quán)出讓金。乙方在土地使用期限內(nèi)應(yīng)每年向甲方繳納每平方米1元的土地使用金。二、出讓金由乙方支付給上海市房屋土地資源管理局。自本合同簽訂之日起的十天內(nèi)，即2004年9月10日前，乙方須支付700萬元，作為保證本合同切實(shí)履行的定金。該定金是出讓金的一部分。自本合同簽訂之日起的六十天內(nèi)，即2004年10月31日前，乙方須付清出讓金余額58,300,741元。除出讓金外的其余地價(jià)計(jì)152,368,396元甲方委托南匯區(qū)土地儲(chǔ)備中心向乙方收取。具體事項(xiàng)按乙方與南匯區(qū)土地儲(chǔ)備中心簽訂的協(xié)議執(zhí)行。三、乙方如不能按期支付出讓金，甲方有權(quán)解除出讓合同，并可請(qǐng)求違約賠償，乙方無權(quán)請(qǐng)求返還已繳納的出讓金。如乙方提出延期繳納出讓金的，應(yīng)在本合同規(guī)定付款截止之日前提出書面申請(qǐng)。經(jīng)甲方同意后，按日收取千分之三的違約滯納金。未經(jīng)甲方同意，延期超過30天的，甲方有權(quán)解除合同。四、乙方如不按與南匯區(qū)土地儲(chǔ)備中心簽訂的協(xié)議支付地價(jià)的，甲方有權(quán)解除本出讓合同，已付的地價(jià)款不予退還。乙方在付清全部地價(jià)后，可憑付款證明和其他有關(guān)材料，按規(guī)定向南匯區(qū)房地產(chǎn)登記處申請(qǐng)辦理土地使用權(quán)初始登記。
　　10、2004年12月22日上海市南匯區(qū)土地儲(chǔ)備中心作為甲方與乙方上海浦東富成房地產(chǎn)有限公司簽訂《南匯區(qū)出讓地塊地價(jià)繳款協(xié)議》，約定，乙方以協(xié)議出讓方式取得了南匯區(qū)1254號(hào)地塊的土地使用權(quán)。乙方應(yīng)向甲方繳納地塊70%的地價(jià)款，計(jì)15,236.8396萬元。現(xiàn)就該地價(jià)款的使用及繳付等事宜，訂立本協(xié)議。一、使用范圍：上述地價(jià)款的使用范圍包括：征地費(fèi)、動(dòng)拆遷費(fèi)、政府投資的基礎(chǔ)設(shè)施補(bǔ)償費(fèi)等。乙方在前期投入的費(fèi)用，經(jīng)評(píng)估、審價(jià)部門確定后由甲乙雙方認(rèn)定，可憑乙方已支付的憑證等相關(guān)資料，在地價(jià)繳款最后結(jié)算中核減。二、付款期限：1、甲、乙雙方在本協(xié)議簽約之日起十日內(nèi)，即2004年12月30日前，乙方須向甲方支付上述地價(jià)款的10%1,500萬元。2、自本協(xié)議簽約之日起二個(gè)月內(nèi)，即2005年2月28日前，乙方須向甲方支付上述地價(jià)款的30%4,500萬元。3、自本協(xié)議簽約后起六個(gè)月內(nèi)，即2005年6月30日前，乙方須向甲方支付上述地價(jià)款的30%4,500萬元。4、自本協(xié)議簽約之日起一年內(nèi)，即2005年12月30日前，乙方須向甲方支付上述地價(jià)款的30%4,736.8396萬元。乙方在付清土地出讓金及本協(xié)議約定的全部地價(jià)款后，可以憑付款憑證和其它有關(guān)資料，按規(guī)定向南匯區(qū)房地產(chǎn)登記處申請(qǐng)辦理土地使用權(quán)初始登記。其它：1、本出讓地塊內(nèi)的房屋動(dòng)拆遷工作由上海南匯工業(yè)園區(qū)管理委員會(huì)完成。乙方愿意在本地塊內(nèi)提供20%的房屋作為動(dòng)遷安置用房。交地時(shí)間為二00五年十二月三十一日。
　　本院認(rèn)為，原告主張被告侵權(quán)損害賠償，其理由是被告采用欺詐的方式，虛報(bào)地價(jià)，使瑞房公司利潤(rùn)分配減少，故要求被告賠償瑞房公司少分配的利潤(rùn)。針對(duì)原告的訴求，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為原告所稱獲得的3,600萬元是否為富成公司與瑞房公司按照原告方所述的計(jì)算公式而得出的利潤(rùn)分成？原告表述3600萬元的構(gòu)成為：34,080萬元-26,500萬元-397萬元=7,183萬元，根據(jù)雙方約定的五五分成，則為3,591.5萬元，差不多就是3600萬元。被告對(duì)此不予確認(rèn)。本院認(rèn)為，首先，原告對(duì)自己表述的3,600萬元的構(gòu)成(即計(jì)算方式)并未能提供證據(jù)證明。其次，2005年4月12日簽訂的《協(xié)議書》對(duì)3,600萬元約定的性質(zhì)是明確的。該協(xié)議書是富成公司與瑞房公司的結(jié)算協(xié)議，瑞房公司退出富成家園項(xiàng)目，富成公司賠償瑞房公司咨詢費(fèi)及前期開發(fā)補(bǔ)償費(fèi)3,600萬元，協(xié)議雙方確認(rèn)該筆3,600萬元的性質(zhì)是富成公司對(duì)瑞房公司投入富成家園項(xiàng)目的費(fèi)用補(bǔ)償，且已支付完畢。此外該協(xié)議還對(duì)瑞房公司代付或墊付的款項(xiàng)也進(jìn)行了結(jié)算，確定金額為21,884,588.94元，對(duì)于14,884,588.94元尚未歸還的部分約定了還款時(shí)間。原告方確認(rèn)該筆款項(xiàng)富成公司事后已經(jīng)歸還。上述全部款項(xiàng)合計(jì)57,884,588.94元?！豆餐_發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》中載明：瑞房公司在2003年簽訂協(xié)議后給富成公司資金2,500萬元，瑞房公司融資工作在人力、物力及經(jīng)濟(jì)損失達(dá)2,000多萬元。原告在庭審中亦自述瑞房公司為富成家園這個(gè)項(xiàng)目一共投入4,500萬余元。因此，本院認(rèn)為富成公司與瑞房公司2005年4月12日簽訂協(xié)議結(jié)賬時(shí)，確定退還瑞房公司21,884,588.94元及賠償瑞房公司3,600萬元，兩項(xiàng)總計(jì)57,884,588.94元，這與瑞房公司前期投入的資金4,500萬元相當(dāng)，具有一定合理性。再次，原告方在起訴狀中稱，2004年10月25日，富成公司與瑞房公司簽訂了《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》作為《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》的補(bǔ)充協(xié)議。而2005年4月12日的《協(xié)議書》已經(jīng)約定解除了《富成家園建設(shè)項(xiàng)目聯(lián)建協(xié)議書》，故作為補(bǔ)充協(xié)議的《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》也一并予以解除。因此，原告不能依據(jù)已解除了的協(xié)議再主張利潤(rùn)分成。退一步說，即使《共同開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議》未解除，原告主張利潤(rùn)計(jì)算公式不能僅僅減去交給政府的地價(jià)?！洞砬捌陂_發(fā)承包協(xié)議書》約定由瑞房公司代理承包，由富成公司投資開發(fā)。富成公司支付瑞房公司包干費(fèi)26,570萬元，瑞房公司前期開發(fā)包括：協(xié)議土地出讓、征地、動(dòng)拆遷、勞動(dòng)力安置等三通一平的一切費(fèi)用，還包括前期開發(fā)代理費(fèi)用及咨詢費(fèi)用。在簽訂《代理前期開發(fā)承包協(xié)議書》時(shí)，26,570萬元是由富成公司支付給瑞房公司的，因此富成公司不存在故意虛高價(jià)格的可能。當(dāng)時(shí)富成公司與上海市南匯區(qū)房屋土地管理局已經(jīng)簽訂了《上海市南匯區(qū)國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同》，明確了總地價(jià)為217,669,137元。加上前期開發(fā)的其他成本，因此產(chǎn)生了總包干費(fèi)26,570萬元這個(gè)數(shù)字。26,570萬元是經(jīng)過協(xié)議雙方富成公司和瑞房公司確認(rèn)的，如果26,570萬元如原告所理解的僅僅是被告虛報(bào)的地價(jià)的話，則意味著土地開發(fā)的動(dòng)拆遷、勞動(dòng)力安置等就不需要費(fèi)用了，這顯然是不符合常理的。因此，原告主張26,570萬元就是被告虛報(bào)的地價(jià)，依據(jù)不足，本院不予采納。鑒此，原告以實(shí)際地價(jià)僅2.1億余元，與虛報(bào)的地價(jià)26,570萬元有差額，該差額就是可以分配的利潤(rùn)，缺乏事實(shí)依據(jù)，本院不予采納。綜上，原告方的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第二條的規(guī)定，判決如下：
　　駁回原告丁某某、方金弟的訴訟請(qǐng)求。
　　案件受理費(fèi)267,807元，保全費(fèi)5,000元，共計(jì)272,807元，由原告丁某某、方金弟共同負(fù)擔(dān)。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
　　
　　
　　
　　

審判員：張愛萍

書記員：萬秀華